舟山市人民政府办公室关于印发舟山市建设占用耕地表土剥离和优质耕作层保护利用实施办法（试行）的通知

上一篇: 珠海市经济适用住房管理办法
下一篇: 昆明市建设工程项目施工现场安全监督管理办法

温跃：从马尧海等聚众淫乱案谈起（一）

温跃


1、2009年8月17日，秦淮公安分局白鹭洲派出所的警员发动了一次突袭，闯入了网友的隐秘“性聚会”。在一家连锁酒店的房间里，5名网民被当场抓获。随后，又顺藤摸瓜抓获了17人。这些人中，有大学教授，也有普通打工者。22人以“聚众淫乱”被检查机关起诉，22人的被告阵容，创造了1997年修订刑法13年以来，以“聚众淫乱”罪名起诉的最高纪录。 2010年4月7日南京秦淮区法院不公开审理这起聚众淫乱案。

2、一石激起千层浪，这个一直没有受到人们关注的“聚众淫乱罪”走入公众视野，成为焦点问题。在这场混乱的舆论大战中，涉及两个不容混淆但总是被争论双方混在一起谈论的问题：（1）依照现行刑法，马尧海等是否构成聚众淫乱罪？（2）聚众淫乱罪的设置是否合适、正当？是否应该被废除？

3、先讨论第一个问题。

4、我们还是首先看看法条。中华人民共和国《刑法》第301条：“聚众进行淫乱活动的，对首要分子或者多次参加的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。引诱未成年人参加聚众淫乱活动的，依照前款的规定从重处罚。”

5、非常简明扼要的法条，其罪状部分只有“聚众进行淫乱活动的”九个字，但含义是非常清楚的，司法界和学术界从没有感觉到困惑。所谓“聚众”就是指三人以上。所谓“进行淫乱活动”主要是指性交行为，但除此之外，还应包括其他刺激、兴奋、满足性欲的行为，如手淫、口淫、鸡奸等行为。

6、根据301法条，马尧海等构成聚众淫乱罪没有任何悬念。但是马尧海及其辩护人和挺马的公众里有不少人信誓旦旦地宣称马尧海等不构成聚众淫乱罪。我们逐条分析他们的理由：

7、（1）　马尧春：“大家你情我愿，我没有对不起别人，没有强迫任何人。你让我抱，我就抱，你不让我抱，我就不抱。我不否认有这个事情，但要定这个罪，我就觉得不服。”

【温跃点评】聚众淫乱罪立法就是为了处罚大家你情我愿的集体性行为的，如果参与的女方不同意，违背女人意志，就不是聚众淫乱罪了，而是强奸罪了。因此，参与者都是自愿的，不能阻却聚众淫乱罪的构成。

（2）马尧春：“我没有感到刺激，就像打牌一样。大家也是在交流，裸体也可以交流。聊聊天，很自然地做一下爱。”“他需要从中获得的并非快感，而是转移注意力，让自己不再想起前妻。”想“再找个老婆”，换句话说，马尧春等认为他们不是为了寻求下流无耻的精神刺激，因此，不构成聚众淫乱罪。

【温跃点评】立法上的“淫乱活动”仅仅是指满足性欲的性交、手淫、口淫、鸡奸等行为，并不过问你出于何故从事性交、手淫、口淫、鸡奸等行为。即使你是为了忘记前妻或再找个老婆而与众人性交、手淫、口淫、鸡奸等行为，你行为的动机“忘记前妻”“再找个老婆”并不能阻却你构成聚众淫乱罪。至于你在性交、手淫、口淫、鸡奸等行为中是否感到刺激，那更是无关紧要的事情。你当然可以把淫乱活动看成是“很自然地做一下爱”，但法律不是这样看待的，现在是法律审判你，不是讨论你的性观念的合理性和趣味性。过去有学者愚蠢地为聚众淫乱罪设置行为目的：“为了寻求下流无耻的精神刺激”，其实，这罪名的行为目的就是性刺激，“下流无耻”是对这种性刺激的道德评价，完全不必要在刑法中添加这种道德定语。何况本罪中，犯罪目的不是构成要件。

（3）马尧海说，就是通过出去游玩，然后大家说玩一玩，就脱脱衣服互相看看，想做的就做一做。而且，大部分人都不是通过网络进来的，这更证明自己这个群主不是组织者。

【温跃点评】马尧海并不否认自己建立了群，并组织过大家出去游玩，并承认在游玩时大家“脱脱衣服互相看看，想做的就做一做”，并且多次组织过大家出去游玩。呵呵，法院仅凭上述马尧海承认的事实认定马尧海是聚众淫乱的组织者，属于聚众淫乱罪的首要分子好像一点也不过分吧？再说，聚众淫乱罪不仅处罚首要分子，积极参加者也要被追究刑事责任的。

（4）马尧海说，参加我们这个活动比搞第三者要高尚，因为我们这个活动很真实，参加活动的夫妻之间没有什么好隐瞒的，很多男人都是为了让自己的老婆快乐才参加这个活动的，他们自己不能满足自己的老婆，夫妻感情又好，就让老婆参加一下这种活动，有什么不好嘛。搞第三者偷偷摸摸的，见不得人，不如我们。

【温跃点评】暂且不谈22个被告中只有两对夫妻这一事实，就算都是夫妻，也都是为了让自己的老婆快乐才参加这个活动的，都是高尚的坦坦荡荡的君子而没有任何隐瞒，但是刑法设置的聚众淫乱罪并没有把行为的目的和动机作为犯罪构成要件，因此，根据现行刑法也应该认定这些人构成聚众淫乱罪。

（5）为马尧海辩护的陕西律师姚永安认为，刑法301条规定的聚众淫乱罪，是指召集他人胡乱进行的猥亵性交行为，而马尧海从事的活动属于性游戏，是在双方自愿的情况下一男一女单独进行，没有胡乱性交，不构成聚众淫乱罪。换偶是一种“有感情的自愿的行为”，不能算作淫乱。

【温跃点评】所谓的“性游戏”就是姚永安说的“双方自愿的情况下一男一女单独进行，没有胡乱性交”，我前面已经说过，自愿与否不能阻却聚众淫乱罪的构成，是否有感情，这是一个待查事实问题，估计那些行为人自己都不认为他们之间之间有多少“感情”，只不过是性游戏、性聚会而已。再说即使有感情，甚至爱情的一群人之间进行性活动，在现行刑法301条下，也是构成聚众淫乱罪的。“一男一女单独进行，没有胡乱性交”完全是姚永安自己在行使刑法解释权，从301法条上看不出 限定必须是一群人交叉性交才构成聚众淫乱罪的。当一群人在一起，即使是每对一男一女进行性交，也是符合聚众淫乱罪的构成的。301条侧重的是“聚众”，不是“交叉”。“淫乱”是指聚众后发生性行为，不是指交叉性交才构成淫乱。如果大家在一起这次是A与B性交，C与D性交，E与F性交，下次大家在一起后是A与E性交，B与C性交，D与F性交，尽管每次都是一男一女进行的，请问这还是“聚众淫乱”吗？

（6）马尧海说，“我又没到大街上去公然地做”。陕西律师姚永安认为，“进行了两年多，也没有影响社会秩序，不构成聚众淫乱罪。”“聚众淫乱罪，属于扰乱社会公共秩序罪，只有在公开的场合搞，才会扰乱社会公共秩序，他们只是在自己家里搞，对社会没有任何影响，连违法都谈不上，何谈犯罪？”“刑法并没有把马尧海的“换偶”行为规定为犯罪；马尧海的行为也没有社会危害性。”“即使按照现有的法律，也不能判马尧海有罪”。

【温跃点评】呵呵，原来有的律师喜欢用这种糊弄人的方式接案子呀。看看姚永安的逻辑推理吧：聚众淫乱罪属于扰乱社会公共秩序罪，这个案件没有扰乱社会公共秩序（因为聚众淫乱是在私人空间进行的），所以，这个案件不是聚众淫乱罪。这个三段论问题出在哪里呢？

　　在立法上，把一个罪名放在一个类罪名下是编排法条的需要，否则刑法中的400多个罪名胡子眉毛一把抓显然是不行的。立法者首先要把罪名分类，分类的依据就是立法者要选出一个分类的标准，例如，把盗窃罪放在侵犯财产罪目录下，在侵犯财产罪目录下的罪名有个共同的特点就是这些罪名都侵犯了公私财产权，公私财产权就是刑法理论中所说的在侵犯财产罪目录下的那些罪名的犯罪客体。问题是犯罪侵犯的客体是多重的，关键是看立法者从哪个角度来分类了。例如，79刑法中把贪污罪放在侵犯财产罪中，而97刑法把贪污罪放在贪污贿赂罪中，由于立法者的编排罪名归类的不同，导致贪污罪的客体就发生了变化。很难说97刑法的归类就比79刑法更高明或者更科学，完全是立法者编排罪名的选择或者爱好决定的。有学者就认为我国刑法学犯罪构成四要件中最没有价值的就是犯罪客体了，因为犯罪客体的人为性太强，仁者见仁智者见智。到目前为止，关于强奸罪的客体不同学者的说法都不一样，有的说强奸罪侵犯了女性的性自由权，有的说侵犯了贞操权，有的学者不同意侵犯人身权的说法，因为有的强奸并没有造成身体伤害。

　　97刑法把聚众淫乱行为归罪了，放在第六章“妨害社会管理秩序罪”的第一节“扰乱公共秩序罪”这类罪名中，立法者的立法动机很清楚，认为聚众淫乱行为侵犯的客体是公共秩序罪。所谓公共秩序，就是通过一定的社会结构中人们必须共同遵守的生活规则来维护的公共生活有条不紊的状态。只要行为人实施了聚众淫乱行为，立法者就认为你扰乱了公共秩序。立法者并没有限定在公共场所聚众淫乱，只是强调“聚众”，因此，即使是私下空间进行聚众淫乱，也是被立法者认为是扰乱了公共秩序。公共秩序不等于公共场所的秩序。例如，同在扰乱公共秩序罪名下的第三百零三条（赌博罪）：“以营利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金 ”是否在私人空间聚众赌博就没有扰乱公共秩序从而就不触犯赌博罪呢？显然不能这样解释法律的。你可以认为97刑法的立法者设置聚众淫乱罪名不合理或者不正当，但不能说在97刑法下，私人空间聚众淫乱不构成聚众淫乱罪。更何况97刑法的立法者把聚众淫乱行为归罪，不仅仅是因为这个罪名扰乱了公共秩序，而且反映了立法者认为这种行为“严重损害善良道德和公序良俗” 。你也可以认为当时的立法者的性观念过于保守，与今天社会上普遍的性观念有一定差距，但你不能认为“即使按照现有的法律，也不能判马尧海有罪”。

　　如果认为在私人空间聚众淫乱没有社会危害性就更加错误了，97刑法确立了罪刑法定原则，既然刑法把聚众淫乱行为规定为犯罪了，只要触犯了这个罪名就有刑事违法性，不能再用社会危害性标准来判断是否构成犯罪了。一个行为是否有社会危害性，那是立法者们考虑的问题。对于适用法律的人来说，既然立法者已经认为这种行为有社会危害性并归罪了，在法律适用时你就不应该再讨论这种行为究竟是否有社会危害性了。刑法第13条的但书，不能随便乱用的，否则罪刑法定原则就被虚化和搁置了，又要回到以社会危害性为标准的类推上了。

　　综上所述，依照现行刑法，马尧海等是构成聚众淫乱罪的。

8、承认马尧海等是构成聚众淫乱罪并不是说97刑法的聚众淫乱罪设置的很合理、很正当，不能被废除。因此，下面我们讨论另一个问题：聚众淫乱罪的设置是否合适、正当？是否应该被废除？（未完待续）
新疆维吾尔自治区和田地区行署办公室


和行办发〔2008〕31号


关于印发和田地区消防安全管理办法（暂行）的通知

各县市人民政府，行署各部门、各直属机构，各事业、企业单位，驻和各单位、各部队，各群众团体：
　　《和田地区消防安全管理办法（暂行）》已经2008年5月7日行署第二次常务会议研究通过，现印发你们，请认真遵照执行。



　　
　　二〇〇八年六月六日

和田地区消防安全管理办法（暂行）

　　第一条 为了加强消防安全管理，预防和减少火灾危害，保障公共财产和公民人身、财产安全，根据《中华人民共和国消防法》、《新疆维吾尔自治区消防条例》和《机关、团体、企业、事业单位消防安全管理规定》及有关法律、法规，结合地区实际，特制定和田地区消防安全管理办法（暂行）（以下简称管理办法）。
　　第二条 本管理办法适用于和田地区行政区域内的所有单位和个人。
　　第三条 消防工作实行“预防为主、防消结合”的方针，坚持“谁主管、谁负责”的原则，实行“谁发证、谁负责，谁审批、谁负责，谁经营、谁负责”的消防安全责任制。
　　第四条 每年三月确定为地区“消防安全宣传月”，开展消防安全宣传活动，提高全民的消防安全意识。
　　第五条 地区以及各县市建立统一领导、综合协调、分类管理、分级负责、属地管理为主的消防应急管理体制。各县市人民政府对本行政区域内火灾突发事件的应对工作负责，并做好善后处理工作。
　　火灾突发事件发生后，发生地的县级人民政府应当立即采取措施控制事态发展，组织开展应急救援和处置工作，并向地委、行署上报。
　　火灾突发事件发生地的县级人民政府不能消除或者不能有效控制火灾突发事件造成严重社会危害的，应当立即向地委、行署上报。地区应当及时采取措施，统一领导应急处置工作。
　　第六条 消防工作由各级人民政府负责，和田地区公安局是本地区消防管理的主管部门。地区公安局消防局、各县市公安局的消防大队（没有现役公安消防机构的为县市公安局治安大队），分级负责本管理办法的组织实施和监督。
　　 发改、财政、公安、建设、教育、民政、卫生、文体、广电、工商、规划、供水、电力、行政综合执法等部门应当按照各自职责，做好消防安全的有关工作。
　　第七条 在全地区范围内积极推进火灾公众责任险的发展，推广先进消防技术的使用，提倡建立建筑消防设施及消防安全管理远程监控等系统，提高全社会防灭火能力。
　　第八条 消防工作实行消防安全责任制。地区应当与各县市人民政府及有关部门、单位签订年度消防安全责任书。各县市人民政府、有关部门、单位应当逐级签订年度消防安全责任书。消防安全责任书应当明确责任人、目标任务、工作措施、考核办法、奖惩内容和标准。各机关、团体、企业、事业单位应对本单位内部消防工作负全责，公安消防机构实施监督检查。
　　第九条 各县市人民政府应当组织、协调有关部门，解决本行政区域内消防工作中存在的重大问题，督促有关单位落实重大火灾隐患的整改。
　　各级公安机关应当定期研究部署消防工作，协调解决消防工作中存在的重要问题，督促本级公安消防机构落实消防法律、法规。
　　第十条 各县市人民政府应当将公共消防设施、消防装备建设纳入国民经济和社会发展计划，所需经费列入财政预算，并根据财政收入的增长，逐年增加消防经费的财政投入。
　　第十一条 各县市人民政府应当按照国家有关规定，编制消防专项规划，并纳入城市总体规划。
　　城市消防规划，由公安消防监督机构会同城市规划部门及其他有关部门共同编制。
　　城镇消防站、消防供水、消防通道、消防通讯、消防指挥系统工程等公共消防设施的建设，应当与其他市政基础设施统一设计、统一建设。
　　第十二条 已纳入确定规划的消防站用地，任何单位和个人不得占用。
　　第十三条 生产、使用、储存、运输和装卸易燃易爆危险物品的工厂、仓库和专用车站选址应当符合城市消防安全布局。
　　第十四条 户外广告设施的设置应当符合消防安全规定，不得影响人员疏散和灭火救援。
　　第十五条 消防给水管道陈旧或水量、水压不足的，城市供水企业应当结合管道扩建、改建进行技术改造，满足消防给水的需要。
　　第十六条 市政消火栓应当与城市道路、单位建筑、居民住宅区等建设工程同步规划、同步设计、同步建设，所需经费列入工程概算。
　　第十七条 城市道路配建的消火栓由市政行政主管部门负责建设、维修和管理；单位配建的消火栓由单位负责建设、维修和管理，二个以上单位共同使用的，由使用单位共同负责；居民住宅区配建的消火栓由建设单位负责建设，由其管理单位或者物业管理单位负责维修和管理。
　　公安消防部门负责消火栓建成后的验收和检查，每年定期由市政行政主管部门对消火栓进行维护保养。
　　第十八条 城市道路已建消火栓的维修、管理经费及新增消火栓建设经费，列入城市维护费财政预算，财政、公安消防部门负责监督此项经费的使用。
　　消火栓的建设、维修和管理经费应当专款专用，不得挪作他用。
　　第十九条 对涉及消防安全的审批项目，有关部门应当依法严格审批，并遵守下列规定：
　　（一）对不符合城镇消防安全布局要求的建设项目，城市规划部门不得核发建设用地规划许可证和建设工程规划许可证；
　　（二）对建筑工程消防设计未经审核合格的，建设部门不得核发施工许可证，房地产管理部门不得核发商品房预售许可证；
　　（三）对按照国家标准需要进行消防设计的建筑工程竣工验收资料中没有消防验收合格文件的，房地产管理部门不得核发房屋权属证书。
　　（四）对拟开办宾馆、学校、幼儿园、托儿所、养老院、福利院、医疗机构以及文化、体育等公共场所，消防安全条件未获得公安消防部门审查通过的，工商、旅游、教育、民政、卫生、文化、体育等部门不得批准。
　　（五）对不具备安全生产条件的危险物品生产、储存、运输和建筑施工企业，安全监管、建设等部门不得颁发安全生产许可证。
　　（六）对容易引发火灾事故的电气、燃气等设备，质检部门应制定标准对其防火性能提出要求，生产单位应标明火灾危险性和防火注意事项。
　　第二十条 公安、监察、安监等部门应当认真贯彻《刑法》、《国务院关于特大安全事故行政责任追究的规定》，严肃查处各类纵火、失火和消防责任事故案件，依法追究有关人员行政责任和领导责任。
　　公安、民政等部门应当督促指导城市街道办事处、社区居民委员会、物业管理单位做好社区消防工作，把消防安全纳入社会治安综合治理责任书考评范围。
　　通信部门应当按照规定建设火警专线以及消防指挥中心与消防站、供水、供电、供气、急救、交通管理、城建等部门和单位之间的调度专线，保证通信畅通。
　　第二十一条 对存在重大火灾隐患或者拒不整改火灾隐患的单位，公安消防机构可以提请所在地人民政府督促整改。
　　第二十二条 对公安消防机构依法停产停业、停止施工、停止使用的单位，工商局应及时暂扣其营业执照、卫生局应暂扣卫生许可证、文体局应暂扣文化经营许可证、建设局应暂扣施工许可证、旅游局应取消评星资格并对已取得星级的认定给予限期整改或降星级及摘牌处理、教育局应暂扣社会力量办学许可证、安监部门应暂扣易燃易爆化学危险品经营许可证、公安部门应暂扣特种行业许可证，待单位火灾隐患整改完毕报公安消防机构检查合格后，上述部门可重新核发相关证照。
　　第二十三条 多产权建筑物，已交付使用的，业主或者使用人对专有、专用部分的消防安全负责；共有部分的消防安全管理，实行物业管理的，由业主、使用人、物业管理企业按照法律、法规和本管理办法的规定，履行消防安全职责；未实行物业管理的，业主或者使用人应当就建筑物共有部分的消防安全责任进行协商，建立消防安全协调组织，履行消防安全职责。
　　第二十四条 建筑物的业主或者使用人应当履行下列消防安全职责：
　　（一）遵守有关消防法律、法规、规章的规定；
　　（二）对专有、专用部分的消防设施和器材进行维护，确保消防设施和器材完好、有效；
　　（三）委托物业管理的，配合物业服务企业做好消防安全管理工作，消除火灾隐患；
　　（四）不得将不符合消防安全条件的建筑物出租他人经营使用。
　　业主委员会应当协助物业服务企业做好消防安全管理工作，并及时配置、更新消防设施、器材。
　　第二十五条 物业服务企业在物业服务中，应当履行下列消防安全职责：
　　（一）指定专人或成立专门机构负责消防安全管理工作。
　　（二）建立健全消防安全制度，制定灭火和应急疏散预案，在公安消防机构的指导下，开展消防宣传，组织消防演练。
　　（三）组织开展防火检查，及时消除火灾隐患，对占用、堵塞安全疏散通道、安全出口、消防通道等违法行为予以制止，并及时向公安消防机构报告。
　　（四）定期对公共消防设施、器材进行检查维护，保障消防设施、器材以及消防安全标志完好、有效。
　　第二十六条 承包、租赁或者委托经营、管理的建筑物、经营场所应当符合消防安全要求。当事人在订立的合同中，可以依法明确各方的消防安全管理职责；当事人未订立合同或者在合同中未明确消防安全管理职责的，承包、承租或者受委托经营、管理的单位应当承担消防安全管理职责。
　　第二十七条 任何单位和个人不得占用防火间距、堵塞消防通道。
　　第二十八条 大型广告牌的设置，违反国家消防安全要求的，依照《新疆维吾尔自治区消防条例》第38条的规定，由公安消防机构责令限期改正，逾期不改正的，给予警告，可以并处500元以上2000元以下罚款。
　　第二十九条 有重大火灾隐患，经公安消防机构通知逾期不改正的，依照《新疆维吾尔自治区消防条例》第37条的规定，对单位处2000元以上2万元以下罚款，对个人处500元以上2000元以下罚款。　
　　第三十条 违反消防法律法规规定造成火灾的，依照《新疆维吾尔自治区消防条例》第39条的规定，对责任单位处火灾损失金额2—10%的罚款，并对其直接负责的主管人员和直接责任人员处500元以上1万元以下罚款。
　　第三十一条 下列单位在办理消防行政许可时免收费用：残疾人福利单位（包括生产、商业服务经营单位）；幼儿园和托儿所；各类大中专院校、中学、小学（不含这些单位所属从事生产商业服务经营的单位）；粮库、粮站；国储、地储棉库。
　　第三十二条 政府有关部门不履行或不认真履行消防工作职责，有下列行为之一的，依法追究有关责任人员和负责人的责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）对涉及消防安全的事项未依法审批、监督检查的；
　　（二）对重大火灾隐患整改不力的；
　　（三）因玩忽职守或滥用职权、徇私舞弊导致火灾发生，造成人员伤亡和财产损失的。
　　第三十三条 本管理办法自公布之日起施行，由和田地区公安局消防局负责解释。