甘肃省人民代表大会常务委员会关于禁止痴呆傻人生育的规定
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甘肃省人民代表大会常务委员会关于禁止痴呆傻人生育的规定
甘肃省人民代表大会常务委员会关于禁止痴呆傻人生育的规定
甘肃省人大常委会
（1988年11月23日甘肃省第七届人民代表大会常务委员会第五次会议通过）
第一条 为了提高人口素质，减轻社会及痴呆傻人家庭负担，根据国家人口政策的有关规定，结合本省实际，制定本规定。
第二条 本规定所称的痴呆傻人同时具有下列特征：
（一）由于家族遗传、近亲结婚或父母受外界因素影响等原因先天形成；
（二）智商在四十九以下的中度和重度智力低下；
（三）语言、记忆、定向、思维等存在行为障碍。
第三条 禁止痴呆傻人生育。
痴呆傻人必须施行绝育手术后方准结婚。结婚双方均为痴呆傻人的，可以只对一方施行绝育手术；一方为痴呆傻人的，只对痴呆傻人一方施行绝育手术。
第四条 对本规定公布前已结婚的有生育能力的痴呆傻人，依照第三条规定施行绝育手术。
第五条 对已经怀孕的痴呆傻妇女，必须施行中止妊娠和绝育手术。
第六条 对难以确认为本规定所称痴呆傻人的，由县级以上人民政府的卫生行政部门指定医院检查诊断。
第七条 按本规定对痴呆傻人进行的检查诊断和手术一律免费。
第八条 各级人民政府的计划生育、卫生行政和民政部门以及医疗保健单位要做好社会调查、婚前检查、遗传咨询和地方病防治等工作，预防痴呆傻人的出生。
第九条 对违反本规定造成痴呆傻人生育的单位和直接责任人，区别不同情况，给予行政处分、经济处罚；对负有直接责任的监护人进行批评教育并给予适当的经济处罚。
第十条 本规定执行中的问题由甘肃省计划生育委员会负责解释。
第十一条 本规定自1989年1月1日起施行。
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论公司注销后法律责任的承担
作者：李鹏飞
摘 要
传统的公司法理论和现有的立法均认同，公司注销意味着公司主体法人人格和公司生命体在法律上的彻底终止，公司注销意味着公司生命体如同自然人生命体法律上的死亡一样，其不再具有独立的主体资格，不能继续享有相应的权利，也不再承担任何义务与责任，公司注销前存续期间产生的责任均应当在公司清算过程中予以了结。正是基于这一根深蒂固的理论的指引，导致很少有理论和现实的立法关注公司注销后相关法律责任的承担问题。2006年1月1日生效实施修改一新的公司法，是在总结多年司法实践经验，适应社会经济发展的客观需要，融合了先进公司治理理念基础上，对旧公司法的“革命性”修改。新公司法创立了多项先进制度，补充和完善了旧公司法有关制度缺陷。但是，令人遗憾的是，新公司法对公司注销后相应法律责任的承担问题没有做出系统规定。
难道公司注销以后，真的是人死如灯灭、一了百了，没有任何孽债了吗？难道这些孽债也随着公司的注销无需承担了吗？答案应当是否定的。现实的社会生活告诉我们，公司注销以后存在着大量的法律责任，这些责任的承担与否将对相关社会主体的利益产生重大影响。法律的最大价值就在于对社会利益的最合理分配，因此，法律不能对基于公司注销产生的利益分配问题视而不见，其应当将法律分配利益的功能发挥至最优状态，来解决这些责任的承担问题。基于我国公司法对公司注销后法律责任承担问题规定的缺位和司法实践中有关此类问题对笔者不断的敲打，本文尝试对公司注销后的法律责任承担问题进行探讨。
本文共分三章进行论述：
第一章基于中国公司法立法的缺位和现实司法实践引发的思考，提出本文所要探讨的问题——公司注销后法律责任的承担。中国的公司法立法体系没有就公司注销后法律责任承担制度的做出任何规定，这致使司法实践中，很多公司注销后的法律责任没有相关主体来承担，严重损害了公司债权人的利益。因此，公司法立法缺陷和现有的司法实践使得笔者选择这一问题作为研讨对象。
第二章探讨中国公司法确立公司注销后法律责任承担制度的理论基础和实证价值。共分为四大部分。第一部分阐明了中国公司法确立公司注销后法律责任承担制度是完善公司责任制度的需要；第二部分阐明了中国公司法确立公司注销后法律责任承担制度是弥补公司清算制度价值功能的缺陷之需；第三部分阐明了中国公司法确立公司注销后法律责任承担制度是规范公司诚信经营、促进市场经济和谐健康发展之需；第四部分阐明了中国公司法确立公司注销后法律责任承担制度是与国际先进立法和国内其他部门立法实践进行必要协调之需。
第三章在分析了确立公司注销后法律责任承担制度的必要性基础上，就如何具体设计公司注销后法律责任承担制度提出建议。该章主要分为两大部分，第一部分集中阐明制度确立的指导理念；第二部分集中阐明如何具体设计该种制度，从公司注销后直接责任承担的制度设计、公司注销后替代责任承担的制度设计、公司注销后法律责任承担的时效性、公司注销后责任承担的保险或基金制度的建立、与公司吊销后法律责任承担制度的区别等五个方面来阐述。
关键词：公司 注销 法律责任承担
第一章 中国公司法的立法缺陷与
司法实践引发的思考
传统的公司法理论认为，注销登记是指将清算完毕的企业（公司）由登记机关加以记录确认，记载该企业（公司）永远结束存在状态的商业注册行为。企业（公司）清算完结后，经申请注销登记，则企业（公司）的法人人格及非法人企业的经营资格即在法律上彻底消亡。 修订的新《公司法》第189条规定，“公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止”。国务院2005年修订《中华人民共和国公司登记管理条例》第45条规定，“ 经公司登记机关注销登记，公司终止”。由此可见，传统的公司法理论和立法均认同，公司在履行了清算程序办理了注销登记后，公司法人资格终止。公司办理注销登记意味着公司作为一个具有独立法人人格的拟制生命体的消亡，也意味着公司作为一个民商事主体因为终止而彻底退出市场交易，其不能继续享有相应的权利，也不再承担任何义务与责任。鉴于公司的终止会对公司的股东、债权人、债务人、职工以及国家等不同法律主体的各种利益产生重大影响，因此，公司法确立了公司清算制度。新修订的《公司法》和新制定的《破产法》规定，公司基于破产、主动解散、被撤销或者吊销营业执照、责令关闭而解散导致公司终止的，公司必须依法进行清算。公司清算的目的为：在公司破产和解散的过程中，由负有清算义务的主体按照法律规定的方式、程序对公司未了结的业务、财产及债权债务关系进行清理，了结公司现存的各种法律关系，保护债权人和股东的合法权益，最终消灭公司的法人资格，从而为公司的终止提供合理依据。
上述表明，传统公司法理论和立法均认同公司注销前存续期间产生的责任均应当在公司清算过程中予以了结。正是基于这一根深蒂固的观念的指引，导致很少有理论和现实的立法关注公司注销后相关法律责任的承担问题。2006年1月1日生效实施修改一新的《公司法》，是在总结多年司法实践经验，适应社会经济发展的客观需要，融合了先进公司治理理念基础上对旧公司法的革命性修改。新公司法创立了多项先进制度，补充和完善了旧公司法有关制度缺陷（进一步完善了清算制度）。但是，令人遗憾的是，新《公司法》对公司注销后法律责任的承担问题没有做出任何规定。究其根本原因是理论界和立法者对公司清算制度的确立及其所肩负的使命带有极大的理想主义的色彩，即认为通过不断完善公司清算制度就可以妥善解决公司存续期间行为产生的相关责任。然而司法实践告诉我们，现有的清算制度并非一个万能的钥匙，能够了结所有的法律关系、平衡各方的合法利益。下面的一个案例能够从实证的角度出发来印证公司清算制度价值功能的缺陷与不足。该案例的内容如下：
2000年3月1日，来仪广告有限公司与金龙广告有限公司签订了《广告架委托加工制作协议》，协议中约定：“金龙广告公司受来仪广告公司委托，在一居民小区建筑物上安装来仪广告公司发布的广告牌。施工过程中，因金龙广告公司施工安装原因造成建筑物和其他设施以及人员损毁和其他连带损失的，由金龙广告公司负责修复和赔偿。”金龙广告公司施工完工后，来仪广告有限公司向金龙广告公司支付了安装费。 时至2004年12月，放置广告架的居民小区建筑物屋顶及外墙面出现规则水平状裂缝，小区业主以广告牌损毁建筑物为由起诉来仪广告公司，最终法院确认事实为：建筑物被损确系广告架安装位置不当、设计有误造成，判决来仪广告公司赔偿小区业主修复建筑物总费用的80％及广告牌拆除费、案件受理费合计141667.00元。法院判决后，来仪广告公司向小区业主支付了上述费用。之后，来仪广告公司根据与金龙广告有限公司签订了《广告架委托加工制作协议》及上述判决书中确认的事实向法院提起诉讼，要求金龙广告公司承担因为安装广告架位置不当、设计有误给来仪广告公司造成的损失。法院受理后查明，金龙广告公司已经于2003年5月13日办理了注销登记，故要求来仪广告公司最好申请撤诉。来仪广告公司撤诉后，进一步查明，金龙广告公司的股东在公司注销前，通过清算分得了部分公司剩余财产，随即决定起诉金龙广告公司的股东，要求金龙广告公司的各位股东承担金龙公司给来仪公司造成的损失。法院审理后认为，金龙广告公司经股东会决议解散公司，由股东组成清算组进行清算，公司清算结束后申请了注销公司登记。由此金龙广告公司已经终止，公司已经消亡，不再具备法律主体资格，股东按规定履行了组织清算的义务，而且依法仅以出资为限对公司承担责任，无义务用清算后分得的财产承担公司的债务，清算后的财产一旦进行了分配就转化为股东的财产，不再是公司财产，故驳回来仪广告公司的要求金龙广告公司股东承担责任的诉讼请求。
通过本案，我们可以看出，公司经过合法的清算程序不能完全了结所有法律关系，并不能承担所有的法律责任。其实，司法实践告诉我们，公司注销以后存在着大量的法律责任，这既有公司存续时本身行为产生的责任（如上述案例中安装广告的施工责任），也有公司清算过程中产生的责任（如清算人员的侵权责任）；既有公司注销时的确定责任（如应付款），也有公司注销时不能确定的责任（如合同相对方是否追究的违约责任）和注销后可能存在的或有责任（如已出售的产品责任、已售房地产项目的保修责任、竣工工程项目的设计、勘察责任等）等。这些法律责任因为法律没有建立一个系统的制度加以规范解决，使得相关当事人的权益受到了严重的损害。现实中，巨资购买的房屋（或其他商品）在保修期内出现严重的质量问题时，因为房产项目公司被注销而告状无门的案例屡见不鲜。这些购房人、消费者只能是自认倒霉。而那些公司的缔造者们可能在利用着从已被注销公司中分取的巨大利益在欢快的享受着美好人生，或者在利用着另一个项目公司在做着同样的游戏。上述案件中金龙广告公司获取了收益（安装费），而来仪广告公司不仅付出了安装费，还因为金龙广告公司的行为造成了更大的损失，来仪广告公司又因为金龙广告公司的清算注销而无法向其和其股东追偿。很显然，这一事实表明法律对来仪公司投资者和金龙广告公司投资者之间的利益分配是不平衡的，对来仪广告公司的投资者而言是不公平的，而造成这不公平的事实恰恰是公司法规定的法定的公司清算注销制度。作者认为，法律的最大价值就在于对社会利益的最合理分配，因此，法律不能对基于公司注销产生的利益分配不公问题视而不见，其应当将法律分配利益的功能发挥至最优状态，来解决这些责任的承担问题，法律的终极价值是追求公平，在实现公平的道路上，没有任何一个颠簸不破的真理应当成为法律追求公平的障碍（过错责任向严格责任的让步，胎儿无人格论向胎儿有限人格论的低头莫不如此）。霍姆斯的名言“法律的生命在于经验而非逻辑”就是对法律追求最大现实正义的经典诠释。现有公司清算制度理论坚持以公司清算完毕注销为结点，完全抹杀相关债权人主张合法权益的观点应当加以改变。
笔者认为，现实的司法实践给我们的启示是，现有的中国公司法体系中法定清算注销制度无法解决公司注销后相关法律责任的承担问题，无法保护相关公司债权人的合法利益，平衡公司投资者与公司债权人之间的利益。由此，公司法的立法缺陷和严峻的社会现实使得笔者主张中国公司法应当建立系统的公司注销后的法律责任承担制度，最大程度的体现法律的公平性。下述，本文将以探讨中国公司法确立公司注销后法律责任承担制度的理论基础和实证价值为基础，在分析确立该制度的合理性后，借鉴现有立法实践并结合实际，阐明如何具体设计公司注销后法律责任承担制度。
第二章 中国公司法确立公司注销后法律责任
承担制度的理论基础和实证价值
一、完善公司法律责任制度的需要
公司法律规范是市场经济中规范公司合法设立、组织形式、规范运作的最重要的法律规范。一般而言法律规范由行为模式和法律后果构成。行为模式是对法律关系主体享有权利和承担义务的界定，法律后果是对法律关系主体违法行使权利或者不履行义务所提出的制裁——一种明确的不利法律后果。公司法律规范要想发挥其应有的价值理念，除了分配好公司相关主体的权利和义务关系，也要明确公司相关主体违反公司法规范所要承担的法律责任，以平衡公司投资人和社会其他主体的利益。中国公司法基于这一理念指引，在公司法的立法中确立了相关的公司责任制度。根据中国公司法的规定，公司责任法律制度包括设立公司时相关主体的责任，如股东出资不实的法律责任，公司不能设立时的法律责任等；还有公司存续时的相关法律责任，如公司股东的资本维持责任、董事和高管人员的违法担保责任等。上述这些责任都是公司终止（注销）以前的法律责任。但是目前的公司法律责任体系中不包括公司终止后的法律责任。相比较，中国现有的民事法律体系不仅确立了自然人生存期间的法律责任制度，而且以继承制度为介质还确立了自然人死亡后的法律责任的承担制度，如规定被继承人生前所欠的债务由继承人在接受继承财产的范围内负责偿还的规定。公司作为法人具有拟制人格，如同自然人一样，有其出生、成长、死亡的历程，其注销后同样存在如何解决其存续期间产生的法律责任的问题。因此，中国公司法应当确立公司注销后的法律责任承担制度，以完善公司法律制度。只有这样，中国的公司法律责任制度才会形成一个相对完整的体系。
此外，公司法人制度的飞速发展，使得公司对社会影响越来越大。公司对社会的巨大影响力，使得人民越来越关注公司社会责任体系的建立。新《公司法》第5条明确规定，“公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任”。近年来，法学界关于公司社会责任的著述也甚多。如同公司法的规定一样，公司的社会责任理念要求，公司的经营要遵照法律和道德的要求，诚实守信；在获取盈利的同时，要承担必要的社会义务，为社会多做贡献。笔者认为，公司的社会责任包含着两个层次的标准要求，一个是遵守法律，依法经营；一个是按照崇高的道德标准，为社会多做贡献。前一个标准是公司社会责任的低层次标准，后一个标准是社会责任的高层次标准。也可以说，不危害其他主体利益（诚信经营）是公司社会责任的低层次标准，积极为社会多做贡献（负担公益事业、捐赠等）是公司社会责任的高层次标准。笔者认为，要求一个社会主体遵守高层次的行为规范（如道德）时，一个良好的前提是社会主体已经充分遵守了低层次的行为规范，否则倡导社会主体按照高层次行为规范行事就是不现实的。如果因为公司的注销，使得基于公司行为发生的重大环境污染事故、重大产品责任事故、重大工程责任事故得不到解决，使得相关受害人的权益无法得到救济，那还何谈要求公司去承担公益事业，去实施捐赠呢？因此，笔者认为，确立公司注销后法律责任承担制度是建立公司社会责任体系的基础，是完善公司责任体系的必然要求。
二、弥补公司清算制度的价值功能的缺陷之需
公司清算制度的价值基础在于：在公司出现需要终止的事项时，对公司的出资、业务、资产、负债等进行全面的清理，了结公司的相关法律关系，保护债权人的合法权益。
公司法人制度的创立是人类社会步入商品经济社会以来最伟大的创举，是牵引社会经济飞速发展的最有力的火车头。事实证明，公司法人制度有着巨大优越性和旺盛的生命力。现代公司无论怎么改变更新，但是公司法人制度的精髓没有改变——公司股东以其出资为限承担责任，公司以其资产为限对外承担责任。公司法人制度不仅在社会中增加了一个独立的法律主体，丰富了社会组织的构成，而且吸引着成千上万的投资者进行活跃的投资，推进了资本社会化的进程。但是，公司法人制度的产生是投资者利益与交易相对人利益博弈的结果。当我们热情讴歌公司法人制度的巨大优越性时，我们也必须认识到这种制度同样是一把锋利的双刃剑，其在促进社会经济进步、创造财富的同时，也在锋利割杀着商业社会中善良的交易对方。公司的独立法人人格和股东、公司的有限责任性在吸引和保护投资者的同时，往往也成为投资者大玩金蝉脱壳、空手套白狼，恶意利用公司法人人格逃避责任，损害交易相对方的法宝。公司是投资人利益与交易相对方利益（债权人利益）博弈的结果，公司法规范是法律对投资人利益和交易相对方利益分配的法律形式。在公司设立、发展、终止的过程中，法律应当全面保护交易相对人的利益。公司设立时要求资本真实、充实，是保护交易相对人利益的举措，公司终止时，要求按照法律规定，履行严格的清算程序，也是法律保护交易相对人利益的一个举措 。
我国《公司法》第181条和184条规定：“公司发生解散事由时，除合并、分立导致的解散外，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算”。法定清算制度对于债权人来说是保证债权安全的一项重要制度 。毋庸置疑，公司清算制度在促进公司主体规范退出交易市场、保护交易相对人权益、规范市场交易秩序方面发挥着不可替代的作用。但是，作者认为，不能将公司清算制度看作是预防公司法人制度弊端、保护交易相对人利益的最后防线，看作是包治百病的仙丹妙药，不能认为“债权人只要充分行使自己在公司清算程序中的权利，便能够在最大程度上保护自己的合法权利，不应该会出现找不到合法的债务主体的情况” 。将公司清算制度看作是了结公司所有法律关系、全面保护交易相对人权益的仙丹妙药，并主张公司清算后经过注销即所有法律关系归于消灭的观点，有着太多的理想主义的色彩。事实上，公司清算制度的确不能承受如此之重，我们必须对既有的公司清算制度的价值功能进行必要的检讨。
我国《公司法》第186条规定，“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上发布公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报债权”。我国《破产法》第14条规定，“人民法院应当自裁定受理破产申请之日起二十五日内通知已知债权人，并予以公告”。这些规定是公司普通清算和破产清算过程中保护债权人利益的关键性条款。但是这些规定并非能保证“不应该会出现找不到合法的债务主体的情况”不发生。理由如下:
1、有些公司存续期间较长，经营业务复杂，债权人众多，不能全面知晓债权人或者准确知晓债权人的联系方式，这必然导致公司在清算时不能有效通知已知债权人申报债务，致使债权人漏报债务，无法实现债权利益；
2、有些公司帐务管理混乱，公司业务记载一盘散沙，也会出现不能有效通知债权人的情形，致使债权人漏报债权，无法实现债权利益。
3、有些公司对是否对外负债，判断不清。商业社会中各种债权债务关系形成绝非都像借款关系那么简单。在某些情况下，判断是否形成债权债务关系，是一个复杂的问题，可能相关专家亦不可能断然认定。对于一般企业而言，不能准确认定债权债务关系的情形是普遍存在的。因此，由于对负债性质认定的不同，也可能导致公司不能有效通知已知债权人的情形发生，致使债权人漏报债权，无法实现债权利益。
4、公司清算过程中可能产生侵犯债权人利益的行为。公司清算过程中，清算义务人和清算组成员、或其他债权人均可能违法侵犯相关债权人的利益。由于法律没有规定清算过程中产生的相关责任如何解决，而这些侵权行为往往又是恶意的，被侵害利益的人更不会被通知申报权利，因此，这些侵权行为产生的责任很少能在清算程序中解决，即公司清算完毕注销后，相关被侵害人的利益仍未得到救济。
5、公司清算时，还有很多或有债权不能解决。本文在前言部分提到的案例中叙明的情况以及已出售的商品的产品责任、已售房地产项目的保修责任等均属于清算时不能解决的或有债权情况。公司清算完毕后，如果发生产品责任或者房地产的保修责任，则相关权利人会因为公司已经清算完毕被注销后，没有责任主体，无法主张权利。
6、现实中，公司的清算公告制度存在重大弊端，不能有效通知已知债权人申报债权。而有些投资者也往往利用公告制度的缺陷，故意“装傻”，将已知债权人视为未知债权人，以一纸公告应付了事，进而达到逃避承担债务的目的。
上述情况的存在表明，即使债权人有千般本事、万分谨慎，也无法避免上述情况的发生。现实中，债权人会经常因为上述情形的发生而告状无门，求债无路，只能自认倒霉。
综上阐明，公司清算制度不是保护公司债权人利益的灵丹妙药，不应是确保公司债权人利益不受损害的最后防线。笔者认为公司清算制度能够承担的价值功能为：公司终止前，确保公司债权人利益不受损害的重要一环而非最后防线，在这一过程中，希望通过清算能够最大程度解决公司与相关债权人之间的债权债务关系，平衡投资人与债权人之间的利益，进而有效遏制公司的法人人格被滥用现象的发生，确保公司有序退出市场交易。这一结论是在对既往理想主义模式下公司清算制度的进行检讨后做出的。既然公司清算制度不能全面保护公司的债权人的利益，那么就必须引进新的制度体系来弥补它功能不足。笔者认为，公司清算是公司注销前保护债权人利益的关键一环，对于公司经过清算并注销后如何保护债权人利益，应当确立新的责任承担制度，将该制度作为公司清算制度价值功能的补充者，只有这样，才能全面、公平的保护公司债权人的利益，维护交易的安全。
三、是规范公司诚信，促进市场经济和谐发展的必需
现代社会中，公司是自然人以外最主要的民事主体，公司的行为对社会发展起着不可估量的作用。公司在促进社会发展、创造社会财富、承担社会责任方面的积极作用是公司作用的主流。但是不可否认的是，公司也常常成为危害社会经济发展、阻碍社会进步的罪魁。现代社会中，公司并购成为一种时尚，通过并购，社会产生了越来越多的公司帝国。这些公司帝国不仅掌控巨额的社会财富，甚至在经济领域垄断某一区域乃至全球的市场，而且越来越多的公司已成为社会政治背后的实际操控者，公司在通过着自己的力量改写着人类历史的片段。公司的这种巨大的影响力要求人民必须重视对公司诚信的关注。社会主体诚信的建立，无外乎两种方式，一种是积极主动地倡导，通过教育手段呼吁社会主体的诚信意识，提高主体的道德情操，另一种是对不诚信的行为予以规制，通过规制发挥法律和道德的指引作用，消除社会主体存在的侥幸心理，引导他们建立起诚信做事的良好习惯。
毋庸置疑，公司法人制度的建立是人类社会最伟大的发明之一。但是任何制度都不是绝对完美的。当我们热情讴歌公司法人制度的巨大优越性时，我们也必须认识到这种制度同样是一把锋利的双刃剑，其在促进社会经济进步、创造财富的同时，也在锋利割杀着商业社会中善良的交易对方。公司的独立法人人格及股东、公司责任的有限性在吸引和保护投资者的同时，往往也成为投资者大玩金蝉脱壳、空手套白狼，恶意利用公司法人人格逃避责任，损害交易相对方利益的法宝。为了遏制公司法人制度的弊端，立法者可谓是费尽心机。公司立法中确立的资本真实、充实制度、禁止抽逃注册资本制度、“公司法人人格否认制度”，都是立法者为了纠正公司法人人格弊端所采取的防治措施。但是现实的司法实践告诉我们，这些制度还不能成为遏制投资者滥用公司法人人格、恶意逃债的万能钥匙。目前在中国的经济生活中，项目公司（尤以房地产公司为多）的大量存在就是最好的实例。项目公司通常是做一个项目就“死亡”，股东分完项目利润后再重新注册公司，而这种效果是股东只享受利益却不担责任。以房地产开发为例，项目开发导致的或有责任有时是多年之后才能发生的（如保修责任），项目开发完毕后即注销公司可以使得投资者轻而易举的逃避掉应当承担的法律责任。这一现象对其他行业也产生了巨大的“启发效应”，其他领域项目公司也是遍地存在，项目完毕，公司注销，投资者分享收益盛宴，而相关消费者在受到损失时却因项目公司被注销而告状无门，只好自认倒霉。很显然这种现象是法律蕴涵的公平与正义所不能容忍的，是社会的良知所不能容忍的。因此，必须打破传统观念，确立公司注销后的法律责任的承担制度，遏制公司借助注销公司的手段来逃避债务的行为，规范公司诚信经营。公司的趋利性决定，公司的诚信不可能百分之百的基于公司的良好道德情操而自觉建立，公司诚信制度的建立需要法律明确规定不诚信行为的法律后果，使得公司清楚此种不诚信行为的违法代价，进而基于对法律敬畏而诚信经营。
四、是与国际先进立法和国内其他部门立法实践进行必要协调之需
中国传统的公司法理论和立法均认同，公司在履行了清算程序办理了注销登记后，则公司法人资格终止。公司办理注销登记意味着公司作为一个具有独立法人人格的拟制生命体的消亡，也意味着公司作为一个民商事主体因为终止而彻底退出市场交易，其不能继续享有相应的权利，也不再承担任何义务与责任。
司法实践中更是认为，公司在经过注销后，其法律人格已经灭亡。由此，其本身自然不再成为任何责任的承担体，其存续期间所产生的责任自然也应是“人死账烂”。笔者在第一章引用的案例就印证了这一观点。本文上述已经阐明我国的民事法律体系以继承制度为媒介建立了自然人死亡后的法律责任承担体系，已经否认了“人死账烂”的观念。因此，笔者认为，公司法实践中也应当纠正“人死账烂”的观点。而且，我们必须看到公司作为组织体的消亡与自然人的死亡的还是有着很大区别的。那就是公司消亡后，其组成元素并非如同人的血肉一样灰飞烟灭，作为组成元素的股东（无论股东是自然人还是组织体均不受影响）通常大量的独自存续。反观，公司存续期间的意志的产生，并非来源于公司的本身，而是公司股东意志的结晶。由此，公司的债务和责任的产生也与股东的意志存在不可分割的必然联系。因此，从公司的责任根源于股东的意志和利益、公司的消亡不影响股东的存在的客观情况来看，股东对公司注销后产生的债务不能就此袖手旁观，其应当承担责任。事实上，我国香港地区的公司法的立法实践已经否认了公司注销后基于法人人格的灭失即产生“人死账烂”的法律后果的论点。香港立法局1984年颁布的《公司条例》第155条规定，（一）凡遇公司举办结束，所有过去及现在股东同人对于公司资产，须负摊派债款之责，其数额若干，以足支付公司债项，责任，举办结束之诉费及费用，暨为调整摊派人相互间之权益等，但须遵照本条（二）项之规定与下列各项之限制办理--（甲）在结束前终止为股东达一年或以上股东同人，不须负摊派之责。（乙）过去股东同人对于公司在其人终止为股东后所成立之债务或责任，不须负责。(丙）过去股东同人不须负摊派之责，但法庭认定现在所有股东同人无力遵照本条例之规定担摊派之责任者不在此限。……（三）凡有股本之担保有限公司举办结束，该公司各股东同人除遇公司结束时对于公司资产负担出资若干金额之外，其所占股份如有尚未缴足股款者，须负责摊派补足之。由此，香港的公司立法实践表明，公司举办结束（终止）后，其股东应当对公司的债务负有摊派之责 。由此可见，香港的公司立法已经对公司注销后法律责任的承担问题做出了明确细致的规定，值得大陆公司法借鉴。
此外，法律制度极为发达的英国和美国也均在立法实践中主张公司终止后还需对公司的债务做出安排。例如《英国清算法》规定，公司通常自登记之日起三个月后解散；应利害关系人申请，可延迟解散（《英国清算法》第210、205条），法院有权在公司解散后12年内随时宣布解散无效（《英国清算法》第651条）.为解决公司解散后的法律问题，防止公司将解散作为逃避责任的手段，美国州法律规定，公司在解散之后仍存续一段时间，以便人们可就解散之前的权利主张起诉公司（注英美法系的解散与大陆法系的公司终止是同一个概念） 。
由此可见，国际上法律制度发达的国家（地区）已经在公司法立法实践中确立相关制度，来解决公司注销（终止）后的法律责任问题。自改革开放以来，外商在中国投资的比重逐年增加，外商在中国投资设立了数量众多的企业，截至2006年底，中国共有外商投资企业27.5万户 。中国企业也大举展开境外投资,截至2006年底，中国5000多家境内投资主体共在全球172个国家（地区）设立境外直接投资企业近万家，对外投资累计净额达到906.3亿美元 。中外经济高速融合的结果使得中国在立法方面越来越注重与发达国家（地区）的先进法律制度的对接。中国近年来制定、不断修改完善《公司法》、《证券法》、相关知识产权法律、外商投资的法律不仅是中国经济发展的客观要求，也是积极与世界发达国家（地区）的先进法律制度相协调的结果。2001年11月份，中国加入世界贸易组织以来，更加注重与世界贸易法律规则进行对接，已经修改完善了很多法律规范。既然，公司注销后法律责任制度已经为国际上法律制度发达的国家和地区的公司立法所确立，且具有较大的实践意义，因此，中国公司立法也应当借鉴该种制度，在公司法体系中确立公司注销后的法律责任制度，加强与国外和地区先进法律制度的协调，减少与国外（地区）法律制度的实体冲突，更好的为吸引外资和开展境外投资服务。
在我国公司法司法实践领域中坚持公司法人人格终止导致公司“人死账烂”观点的同时，我国刑事法律制度却采用了更加务实的态度来解决公司终止后相关刑事责任的追究问题。最高人民检察院《关于涉嫌犯罪单位被撤销注销吊销营业执照或者宣告破产的应如何进行追诉问题的批复》中阐明：“涉嫌犯罪的单位被撤销、注销、吊销营业执照或者宣告破产的，应当根据刑法关于单位犯罪的相关规定，对实施犯罪行为的该单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究刑事责任，对该单位不再追诉”。根据该文件的规定，在单位犯罪中并不能因为单位的终止而豁免其行为所产生的刑事法律责任。既然我国的刑事立法已经明确规定公司注销后仍然要根据情况追究相关刑事法律责任，那么中国的公司法立法体系就十分必要对公司注销后法律责任的承担问题做出规定。只有这样，才符合国家法制统一的立法指导理念。
辽宁省葫芦岛市人民政府
葫芦岛市地方财力建设的房屋和市政基础设施工程施工无标底招标投标暂行办法
葫芦岛市人民政府令
第86号
《葫芦岛市地方财力建设的房屋和市政基础设施工程施工无标底招投标暂行办法》业经2005年8月19日葫芦岛市第3届人民政府第10次常务会议通过，现予以公布，自公布之日起施行。
代市长 孙兆林
二○○五年十月六日
葫芦岛市地方财力建设的房屋和市政基础设施
工程施工无标底招投标暂行办法
第一章 总 则
第一条
为建立统一开放和竞争有序的市场秩序，规范建设项目施工招标投标行为，维护招标投标当事人的合法权益，根据《中华人民共和国招标投标法》及《辽宁省招标投标管理办法》等有关规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本市利用地方财力建设的房屋建筑和市政基础设施工程施工（以下简称工程施工）实行无标底的招标投标活动，适用本办法。
第三条
本办法所称的无标底，是指招标人不设标底，但根据不同的建设工程项目可采取设定投标控制价，或按几个投标人报价的平均值作为评标基准价，或经评审的投标文件中最低报价中标的招投标活动。
第四条 工程施工无标底招标投标活动遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则，坚持以下制度：
（一）招投标信息全过程公开制度。所有工程施工无标底招投标信息全过程集中公开，实行网上发布招标公告、资格预审公告及结果、中标候选人公示、中标结果、监督执法等全过程信息。
（二）中标候选人公示制度。工程施工无标底招投标完成评标后，中标候选人须在辽宁建设工程信息网上公示3个工作日，投标人或者其他利害关系人认为存在违法行为的，可以依法向有关行政监督部门投诉或举报。
（三）招投标违法案件联合查处制度。工程施工无标底招投标，其举报投诉案件，由市建设、监察等部门及有关机关联合调查处理。
（四）工程施工无标底招投标监察制度。相关部门发现违法违规行为的，可暂停办理相关手续，并依法及时调查处理。
第五条
工程施工无标底招标投标活动，依法由招标人负责。任何单位和个人不得以任何方式非法干涉工程施工无标底招标投标活动。招标投标活动不受地区或者部门的限制。
第六条 工程施工无标底招标投标活动必须统一进入有形建筑市场，有关部门集中办理有关手续，并依法实施监督。
第七条 建设行政主管部门按照职责分工，对辖区内工程施工无标底招标投标活动实施监督，依法查处工程施工无标底招标投标活动中的违法行为。
第二章 招 标
第八条 招标人是依法提出施工招标项目、进行招标的法人或者其他组织。
第九条 依法必须招标的工程建设项目，应具备下列条件才能进行施工招标：
(一)招标人已经依法成立；
(二)按照有关规定需要履行项目审批手续的，已经履行审批手续；
(三)招标范围、招标方式和招标组织形式等应当履行核准手续的，已经核准；
(四)有相应资金或资金来源并已落实；
(五)有招标所需的设计图纸及技术资料。
第十条
依法必须进行施工招标的工程建设项目，按工程建设项目审批管理规定，凡应报送项目审批部门审批的，招标人必须在报送的可行性研究报告中将招标范围、招标方式、招标组织形式等有关招标内容报项目审批部门核准。
第十一条利用地方财力的建设项目，凡单项工程建筑面积在1000平方米（含 1000平方米
）以上或投资额估算价在100万元（含100万元）以上必须依法公开招标。
第十二条 依法必须进行施工招标项目的招标公告，应当在国家指定的报刊和信息网络上发布。
第十三条 招标公告或者投标邀请书应当至少载明下列内容：
(一)招标人的名称和地址；
(二)招标项目的名称、内容、规模、资金来源；
(三)招标项目的建设地点、工期和工程质量要求；
(四)获取资格预审文件和招标文件的地点和时间；
(五)对资格预审文件和招标文件收取的费用；
(六)对投标人的资质等级的要求。
第十四条 招标人应当按招标公告或者投标邀请书规定的时间、地点出售资格预审文件或招标文件。
自资格预审文件或者招标文件出售之日起至停止出售之日止，最短不得少于5个工作日。
第十五条
在招标投标过程中应当剔除资格条件不适合承担或履行合同的潜在投标人或投标人，招标人(招标代理机构)必须严格对投标申请人进行资格审查。
资格审查可以采用资格预审的办法。
第十六条 招标人应当在资格审查文件中载明资格审查的条件、标准和方法。
招标人不得改变载明的资格条件或者以没有载明的资格条件对潜在投标人或者投标人进行资格审查。
第十七条 资格审查应主要审查潜在投标人或者投标人是否符合下列条件：
(一)具有独立订立合同的权利；
(二)具有履行合同的能力，包括专业、技术能力，设备状况、管理能力、经验、信誉和相应的从业人员；
(三)没有处于被责令停业，投标资格被取消，财产被接管、冻结，破产状态；
(四)具有良好的财务状况，包括年平均营业额或合同额、财务投标能力、流动资金、信贷能力、流动资产与负债比值等；
(五)近3年内没有骗取中标和严重违约及重大工程质量问题；
(六)没有挂靠其它施工单位，或从其它单位通过转让或租借的方式获取资格或资质证书；
(七)法律、行政法规规定的其它资格条件。
资格审查时，招标人不得以不合理的条件限制、排斥潜在投标人或者投标人，不得对潜在投标人或者投标人实行歧视待遇。任何单位和个人不得以行政手段或者其它不合理方式限制投标人的数量。
第十八条
经资格预审后，招标人应当向资格预审合格的潜在投标人发出资格预审合格通知书，告知获取招标文件的时间、地点和方法，并同时向资格预审不合格的潜在投标人告知资格预审结果。资格预审不合格的潜在投标人不得参加投标。
第十九条．招标人自行办理施工招标事宜的，应当在发布招标公告或者发出投标邀请书的5日前，向工程所在地县级以上地方人民政府建设行政主管部门备案，并报送下列材料：
（一）按照国家有关规定办理审批手续的各项批准文件；
（二）《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》
第十一条所列条件的证明材料，包括专业技术人员的名单、职称证书或者执业资格证书及其工作经历的证明材料；
（三）法律、法规、规章规定的其他材料。
招标人不具备自行办理施工招标事宜条件的，建设行政主管部门应当自收到备案材料之日起5日内责令招标人停止自行办理施工招标事宜。
第二十条 招标代理机构应当在招标人委托的范围内承担招标事宜。招标代理机构可以在其资格等级范围内承担下列招标事宜：
(一)拟订招标方案，编制和出售招标文件、资格预审文件；
(二)审查投标人资格；
(三)组织投标人踏勘现场；
(四)组织开标，协助招标人定标；
(五)草拟合同；
(六)招标人委托的其他事项。
招标代理机构不得无权代理、越权代理，不得明知委托事项违法而进行代理，不得接受同一招标项目的投标代理和投标咨询业务，不得转让招标代理业务。
第二十一条 招标人根据施工招标项目的特点和需要编制招标文件。招标文件一般包括下列内容：
(一)投标邀请书；
(二)投标人须知；
(三)合同主要条款；
(四)投标文件格式；
(五)工程量清单；
(六)技术条款；
(七)设计图纸；
(八)审查标准和方法；
(九)投标辅助材料。
第二十二条
招标人应当确定投标人编制投标文件所需要的合理时间，自招标文件发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止，最短不得少于20天。
第三章 投 标
第二十三条 凡依法登记注册、具备相应资质的施工企业，均可报名参加投标。
第二十四条
投标人在取得资格预审后，应当按照招标文件的要求编制投标文件。投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应，投标人根据招标文件载明的项目实际情况，拟在中标后将中标项目的部分非主体、非关键性工作进行分包的，应当在投标文件中载明。
第二十五条
招标人可以在招标文件中要求投标人提交投标保证金。投标保证金除现金外，可以是银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。投标保证金由招标人按照工程量合理确定，一般不得超过投标总价的2%，但最高不得超过80万元人民币。投标保证金有效期应当超出投标有效期30日。投标人应当按照招标文件要求的方式，将投标保证金提交给招标人；投标人不按招标文件要求提交投标保证金的，该投标文件将被拒绝，作废标处理。
第二十六条
投标人应当在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，将投标文件密封送达投标地点。招标人收到投标文件后，应当向投标人出具标明签收人和签收时间的凭证，在开标前任何单位和个人均不得开启投标文件。
第二十七条 在确定中标人之前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。
第二十八条 下列行为均属投标人串通投标报价：
(一)投标人之间相互约定抬高或压低投标报价；
(二)投标人之间相互约定，在招标项目中分别以高、中、低价位报价；
(三)投标人之间先进行内部竞价，内定中标人，然后再参加投标；
(四)投标人之间其它串通投标报价的行为。
第二十九条 下列行为均属招标人与投标人串通投标：
(一)招标人在开标前开启投标文件，并将投标情况告知其他投标人，或者协助投标人撤换投标文件，更改报价；
(二)招标人向投标人授意招标有关内容；
(三)招标人与投标人商定，投标时压低或抬高标价，中标后再给投标人或招标人额外补偿；
(四)招标人预先内定中标人；
(五)其它串通投标行为。
第四章 开标、评标和中标
第三十条 开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行；开标地点应当为招标文件中确定的地点。
第三十一条 开标由招标人(招标代理机构)主持，并在有关行政部门的监督下进行：
(一)由投标人推选的代表检查投标文件的密封情况。经确认无误后，由有关工作人员当众拆封，投标人当众唱标；
(二)唱标应按报送投标文件时间先后的逆顺序进行，当众宣读的内容要与投标书的内容相符，不得改变和发挥。如发现唱标内容与投标书正本内容不一致的，应以投标书正本内容为准；
(三)开标过程应当记录，并存档备查。
第三十二条评标由招标人依法组建的评标委员会负责，评标委员会应当按照招标文件中确定的评标标准和方法，对投标文件进行评审和比较，向招标人提出书面评标报告，并推荐合格的中标候选人。
第三十三条评标可以采用综合评估法、经评审的最低投标价法。采用综合评估法的，应当对投标文件提出的工程质量、施工工期、投标价格、施工组织设计或者施工方案、投标人及项目经理业绩等，能否最大限度地满足招标文件中规定的各项要求和评价标准进行评审和比较。采用经评审的最低投标价法的，应当在投标文件能够满足招标文件实质性要求的投标人中，评审出投标价格最低的投标人。但投标报价明显低于其他投标人投标报价的，有可能低于企业成本的，该投标人应提供投标报价说明及相关报价依据，经评标专家组评审比较后认定。其具体的评标办法由建设行政部门另行制定。
第三十四条中标人的投标应符合下列条件之一：
（一）能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准；
（二）能够满足招标文件的实质性要求，并且经评审的投标价格最低；但是投标价格低于成本的除外。
第三十五条 依法必须进行施工招标的项目，招标人应当自发出中标通知书之日起15日内，向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告。
第三十六条
招标人和中标人自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其它协议。
第三十七条
中标人不与招标人订立合同的，投标保证金不予退还并取消其中标资格，给招标人造成的损失超过投标保证金数额的，应当对超过部分予以赔偿。招标人无正当理由不与中标人签订合同，给中标人造成损失的，招标人应当给予赔偿。
第三十八条
招标文件要求中标人提交履约担保的，中标人应当提交。履约担保可以采用银行保函、履约保证金或担保公司担保书的方式，也可以采用同业担保方式
(由实力强、信誉好的企业为其提供履约担保)。采用担保书或同业担保方式的，按合同价的20％提交履约担保；采用履约保证金或银行保函方式的，按合同价10％提交履约担保。中标人不履行合同义务的，无权要求返还履约保证金或其他形式履约担保金。招标人要求中标人提交履约担保的，应当同时向中标人提供支付担保。招标人支付担保可以采用银行保函或担保公司担保书的方式，现阶段可实行分段(银行保函和担保公司担保书分别按合同价的10％和20％提供担保)滚动担保。本段清算后进入下段，违反的中标人可依据担保合同，要求担保人承担支付责任。
第三十九条 招标人与中标人签订合同后5个工作日内，应当向未中标人退还投标保证金。
第五章 附 则
第四十条 凡工程施工未实行无标底招标投标活动的， 由有关行政部门责令重新组织招标投标。
第四十一条 招标人应当统一进入有形建筑市场招标而未进入的，有关行政部门应当责令其依法重新招标。
第四十二条
在招标投标活动中出现的违法违规行为，有关行政部门和项目审批部门按照《中华人民共和国招标投标法》及其配套法规、规章规定予以处罚。
第四十三条 本办法应用中的具体问题由市城乡建设委员会负责解释。
第四十四条 本办法自公布之日起施行。
作者：李鹏飞
摘 要
传统的公司法理论和现有的立法均认同，公司注销意味着公司主体法人人格和公司生命体在法律上的彻底终止，公司注销意味着公司生命体如同自然人生命体法律上的死亡一样，其不再具有独立的主体资格，不能继续享有相应的权利，也不再承担任何义务与责任，公司注销前存续期间产生的责任均应当在公司清算过程中予以了结。正是基于这一根深蒂固的理论的指引，导致很少有理论和现实的立法关注公司注销后相关法律责任的承担问题。2006年1月1日生效实施修改一新的公司法，是在总结多年司法实践经验，适应社会经济发展的客观需要，融合了先进公司治理理念基础上，对旧公司法的“革命性”修改。新公司法创立了多项先进制度，补充和完善了旧公司法有关制度缺陷。但是，令人遗憾的是，新公司法对公司注销后相应法律责任的承担问题没有做出系统规定。
难道公司注销以后，真的是人死如灯灭、一了百了，没有任何孽债了吗？难道这些孽债也随着公司的注销无需承担了吗？答案应当是否定的。现实的社会生活告诉我们，公司注销以后存在着大量的法律责任，这些责任的承担与否将对相关社会主体的利益产生重大影响。法律的最大价值就在于对社会利益的最合理分配，因此，法律不能对基于公司注销产生的利益分配问题视而不见，其应当将法律分配利益的功能发挥至最优状态，来解决这些责任的承担问题。基于我国公司法对公司注销后法律责任承担问题规定的缺位和司法实践中有关此类问题对笔者不断的敲打，本文尝试对公司注销后的法律责任承担问题进行探讨。
本文共分三章进行论述：
第一章基于中国公司法立法的缺位和现实司法实践引发的思考，提出本文所要探讨的问题——公司注销后法律责任的承担。中国的公司法立法体系没有就公司注销后法律责任承担制度的做出任何规定，这致使司法实践中，很多公司注销后的法律责任没有相关主体来承担，严重损害了公司债权人的利益。因此，公司法立法缺陷和现有的司法实践使得笔者选择这一问题作为研讨对象。
第二章探讨中国公司法确立公司注销后法律责任承担制度的理论基础和实证价值。共分为四大部分。第一部分阐明了中国公司法确立公司注销后法律责任承担制度是完善公司责任制度的需要；第二部分阐明了中国公司法确立公司注销后法律责任承担制度是弥补公司清算制度价值功能的缺陷之需；第三部分阐明了中国公司法确立公司注销后法律责任承担制度是规范公司诚信经营、促进市场经济和谐健康发展之需；第四部分阐明了中国公司法确立公司注销后法律责任承担制度是与国际先进立法和国内其他部门立法实践进行必要协调之需。
第三章在分析了确立公司注销后法律责任承担制度的必要性基础上，就如何具体设计公司注销后法律责任承担制度提出建议。该章主要分为两大部分，第一部分集中阐明制度确立的指导理念；第二部分集中阐明如何具体设计该种制度，从公司注销后直接责任承担的制度设计、公司注销后替代责任承担的制度设计、公司注销后法律责任承担的时效性、公司注销后责任承担的保险或基金制度的建立、与公司吊销后法律责任承担制度的区别等五个方面来阐述。
关键词：公司 注销 法律责任承担
第一章 中国公司法的立法缺陷与
司法实践引发的思考
传统的公司法理论认为，注销登记是指将清算完毕的企业（公司）由登记机关加以记录确认，记载该企业（公司）永远结束存在状态的商业注册行为。企业（公司）清算完结后，经申请注销登记，则企业（公司）的法人人格及非法人企业的经营资格即在法律上彻底消亡。 修订的新《公司法》第189条规定，“公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止”。国务院2005年修订《中华人民共和国公司登记管理条例》第45条规定，“ 经公司登记机关注销登记，公司终止”。由此可见，传统的公司法理论和立法均认同，公司在履行了清算程序办理了注销登记后，公司法人资格终止。公司办理注销登记意味着公司作为一个具有独立法人人格的拟制生命体的消亡，也意味着公司作为一个民商事主体因为终止而彻底退出市场交易，其不能继续享有相应的权利，也不再承担任何义务与责任。鉴于公司的终止会对公司的股东、债权人、债务人、职工以及国家等不同法律主体的各种利益产生重大影响，因此，公司法确立了公司清算制度。新修订的《公司法》和新制定的《破产法》规定，公司基于破产、主动解散、被撤销或者吊销营业执照、责令关闭而解散导致公司终止的，公司必须依法进行清算。公司清算的目的为：在公司破产和解散的过程中，由负有清算义务的主体按照法律规定的方式、程序对公司未了结的业务、财产及债权债务关系进行清理，了结公司现存的各种法律关系，保护债权人和股东的合法权益，最终消灭公司的法人资格，从而为公司的终止提供合理依据。
上述表明，传统公司法理论和立法均认同公司注销前存续期间产生的责任均应当在公司清算过程中予以了结。正是基于这一根深蒂固的观念的指引，导致很少有理论和现实的立法关注公司注销后相关法律责任的承担问题。2006年1月1日生效实施修改一新的《公司法》，是在总结多年司法实践经验，适应社会经济发展的客观需要，融合了先进公司治理理念基础上对旧公司法的革命性修改。新公司法创立了多项先进制度，补充和完善了旧公司法有关制度缺陷（进一步完善了清算制度）。但是，令人遗憾的是，新《公司法》对公司注销后法律责任的承担问题没有做出任何规定。究其根本原因是理论界和立法者对公司清算制度的确立及其所肩负的使命带有极大的理想主义的色彩，即认为通过不断完善公司清算制度就可以妥善解决公司存续期间行为产生的相关责任。然而司法实践告诉我们，现有的清算制度并非一个万能的钥匙，能够了结所有的法律关系、平衡各方的合法利益。下面的一个案例能够从实证的角度出发来印证公司清算制度价值功能的缺陷与不足。该案例的内容如下：
2000年3月1日，来仪广告有限公司与金龙广告有限公司签订了《广告架委托加工制作协议》，协议中约定：“金龙广告公司受来仪广告公司委托，在一居民小区建筑物上安装来仪广告公司发布的广告牌。施工过程中，因金龙广告公司施工安装原因造成建筑物和其他设施以及人员损毁和其他连带损失的，由金龙广告公司负责修复和赔偿。”金龙广告公司施工完工后，来仪广告有限公司向金龙广告公司支付了安装费。 时至2004年12月，放置广告架的居民小区建筑物屋顶及外墙面出现规则水平状裂缝，小区业主以广告牌损毁建筑物为由起诉来仪广告公司，最终法院确认事实为：建筑物被损确系广告架安装位置不当、设计有误造成，判决来仪广告公司赔偿小区业主修复建筑物总费用的80％及广告牌拆除费、案件受理费合计141667.00元。法院判决后，来仪广告公司向小区业主支付了上述费用。之后，来仪广告公司根据与金龙广告有限公司签订了《广告架委托加工制作协议》及上述判决书中确认的事实向法院提起诉讼，要求金龙广告公司承担因为安装广告架位置不当、设计有误给来仪广告公司造成的损失。法院受理后查明，金龙广告公司已经于2003年5月13日办理了注销登记，故要求来仪广告公司最好申请撤诉。来仪广告公司撤诉后，进一步查明，金龙广告公司的股东在公司注销前，通过清算分得了部分公司剩余财产，随即决定起诉金龙广告公司的股东，要求金龙广告公司的各位股东承担金龙公司给来仪公司造成的损失。法院审理后认为，金龙广告公司经股东会决议解散公司，由股东组成清算组进行清算，公司清算结束后申请了注销公司登记。由此金龙广告公司已经终止，公司已经消亡，不再具备法律主体资格，股东按规定履行了组织清算的义务，而且依法仅以出资为限对公司承担责任，无义务用清算后分得的财产承担公司的债务，清算后的财产一旦进行了分配就转化为股东的财产，不再是公司财产，故驳回来仪广告公司的要求金龙广告公司股东承担责任的诉讼请求。
通过本案，我们可以看出，公司经过合法的清算程序不能完全了结所有法律关系，并不能承担所有的法律责任。其实，司法实践告诉我们，公司注销以后存在着大量的法律责任，这既有公司存续时本身行为产生的责任（如上述案例中安装广告的施工责任），也有公司清算过程中产生的责任（如清算人员的侵权责任）；既有公司注销时的确定责任（如应付款），也有公司注销时不能确定的责任（如合同相对方是否追究的违约责任）和注销后可能存在的或有责任（如已出售的产品责任、已售房地产项目的保修责任、竣工工程项目的设计、勘察责任等）等。这些法律责任因为法律没有建立一个系统的制度加以规范解决，使得相关当事人的权益受到了严重的损害。现实中，巨资购买的房屋（或其他商品）在保修期内出现严重的质量问题时，因为房产项目公司被注销而告状无门的案例屡见不鲜。这些购房人、消费者只能是自认倒霉。而那些公司的缔造者们可能在利用着从已被注销公司中分取的巨大利益在欢快的享受着美好人生，或者在利用着另一个项目公司在做着同样的游戏。上述案件中金龙广告公司获取了收益（安装费），而来仪广告公司不仅付出了安装费，还因为金龙广告公司的行为造成了更大的损失，来仪广告公司又因为金龙广告公司的清算注销而无法向其和其股东追偿。很显然，这一事实表明法律对来仪公司投资者和金龙广告公司投资者之间的利益分配是不平衡的，对来仪广告公司的投资者而言是不公平的，而造成这不公平的事实恰恰是公司法规定的法定的公司清算注销制度。作者认为，法律的最大价值就在于对社会利益的最合理分配，因此，法律不能对基于公司注销产生的利益分配不公问题视而不见，其应当将法律分配利益的功能发挥至最优状态，来解决这些责任的承担问题，法律的终极价值是追求公平，在实现公平的道路上，没有任何一个颠簸不破的真理应当成为法律追求公平的障碍（过错责任向严格责任的让步，胎儿无人格论向胎儿有限人格论的低头莫不如此）。霍姆斯的名言“法律的生命在于经验而非逻辑”就是对法律追求最大现实正义的经典诠释。现有公司清算制度理论坚持以公司清算完毕注销为结点，完全抹杀相关债权人主张合法权益的观点应当加以改变。
笔者认为，现实的司法实践给我们的启示是，现有的中国公司法体系中法定清算注销制度无法解决公司注销后相关法律责任的承担问题，无法保护相关公司债权人的合法利益，平衡公司投资者与公司债权人之间的利益。由此，公司法的立法缺陷和严峻的社会现实使得笔者主张中国公司法应当建立系统的公司注销后的法律责任承担制度，最大程度的体现法律的公平性。下述，本文将以探讨中国公司法确立公司注销后法律责任承担制度的理论基础和实证价值为基础，在分析确立该制度的合理性后，借鉴现有立法实践并结合实际，阐明如何具体设计公司注销后法律责任承担制度。
第二章 中国公司法确立公司注销后法律责任
承担制度的理论基础和实证价值
一、完善公司法律责任制度的需要
公司法律规范是市场经济中规范公司合法设立、组织形式、规范运作的最重要的法律规范。一般而言法律规范由行为模式和法律后果构成。行为模式是对法律关系主体享有权利和承担义务的界定，法律后果是对法律关系主体违法行使权利或者不履行义务所提出的制裁——一种明确的不利法律后果。公司法律规范要想发挥其应有的价值理念，除了分配好公司相关主体的权利和义务关系，也要明确公司相关主体违反公司法规范所要承担的法律责任，以平衡公司投资人和社会其他主体的利益。中国公司法基于这一理念指引，在公司法的立法中确立了相关的公司责任制度。根据中国公司法的规定，公司责任法律制度包括设立公司时相关主体的责任，如股东出资不实的法律责任，公司不能设立时的法律责任等；还有公司存续时的相关法律责任，如公司股东的资本维持责任、董事和高管人员的违法担保责任等。上述这些责任都是公司终止（注销）以前的法律责任。但是目前的公司法律责任体系中不包括公司终止后的法律责任。相比较，中国现有的民事法律体系不仅确立了自然人生存期间的法律责任制度，而且以继承制度为介质还确立了自然人死亡后的法律责任的承担制度，如规定被继承人生前所欠的债务由继承人在接受继承财产的范围内负责偿还的规定。公司作为法人具有拟制人格，如同自然人一样，有其出生、成长、死亡的历程，其注销后同样存在如何解决其存续期间产生的法律责任的问题。因此，中国公司法应当确立公司注销后的法律责任承担制度，以完善公司法律制度。只有这样，中国的公司法律责任制度才会形成一个相对完整的体系。
此外，公司法人制度的飞速发展，使得公司对社会影响越来越大。公司对社会的巨大影响力，使得人民越来越关注公司社会责任体系的建立。新《公司法》第5条明确规定，“公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任”。近年来，法学界关于公司社会责任的著述也甚多。如同公司法的规定一样，公司的社会责任理念要求，公司的经营要遵照法律和道德的要求，诚实守信；在获取盈利的同时，要承担必要的社会义务，为社会多做贡献。笔者认为，公司的社会责任包含着两个层次的标准要求，一个是遵守法律，依法经营；一个是按照崇高的道德标准，为社会多做贡献。前一个标准是公司社会责任的低层次标准，后一个标准是社会责任的高层次标准。也可以说，不危害其他主体利益（诚信经营）是公司社会责任的低层次标准，积极为社会多做贡献（负担公益事业、捐赠等）是公司社会责任的高层次标准。笔者认为，要求一个社会主体遵守高层次的行为规范（如道德）时，一个良好的前提是社会主体已经充分遵守了低层次的行为规范，否则倡导社会主体按照高层次行为规范行事就是不现实的。如果因为公司的注销，使得基于公司行为发生的重大环境污染事故、重大产品责任事故、重大工程责任事故得不到解决，使得相关受害人的权益无法得到救济，那还何谈要求公司去承担公益事业，去实施捐赠呢？因此，笔者认为，确立公司注销后法律责任承担制度是建立公司社会责任体系的基础，是完善公司责任体系的必然要求。
二、弥补公司清算制度的价值功能的缺陷之需
公司清算制度的价值基础在于：在公司出现需要终止的事项时，对公司的出资、业务、资产、负债等进行全面的清理，了结公司的相关法律关系，保护债权人的合法权益。
公司法人制度的创立是人类社会步入商品经济社会以来最伟大的创举，是牵引社会经济飞速发展的最有力的火车头。事实证明，公司法人制度有着巨大优越性和旺盛的生命力。现代公司无论怎么改变更新，但是公司法人制度的精髓没有改变——公司股东以其出资为限承担责任，公司以其资产为限对外承担责任。公司法人制度不仅在社会中增加了一个独立的法律主体，丰富了社会组织的构成，而且吸引着成千上万的投资者进行活跃的投资，推进了资本社会化的进程。但是，公司法人制度的产生是投资者利益与交易相对人利益博弈的结果。当我们热情讴歌公司法人制度的巨大优越性时，我们也必须认识到这种制度同样是一把锋利的双刃剑，其在促进社会经济进步、创造财富的同时，也在锋利割杀着商业社会中善良的交易对方。公司的独立法人人格和股东、公司的有限责任性在吸引和保护投资者的同时，往往也成为投资者大玩金蝉脱壳、空手套白狼，恶意利用公司法人人格逃避责任，损害交易相对方的法宝。公司是投资人利益与交易相对方利益（债权人利益）博弈的结果，公司法规范是法律对投资人利益和交易相对方利益分配的法律形式。在公司设立、发展、终止的过程中，法律应当全面保护交易相对人的利益。公司设立时要求资本真实、充实，是保护交易相对人利益的举措，公司终止时，要求按照法律规定，履行严格的清算程序，也是法律保护交易相对人利益的一个举措 。
我国《公司法》第181条和184条规定：“公司发生解散事由时，除合并、分立导致的解散外，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算”。法定清算制度对于债权人来说是保证债权安全的一项重要制度 。毋庸置疑，公司清算制度在促进公司主体规范退出交易市场、保护交易相对人权益、规范市场交易秩序方面发挥着不可替代的作用。但是，作者认为，不能将公司清算制度看作是预防公司法人制度弊端、保护交易相对人利益的最后防线，看作是包治百病的仙丹妙药，不能认为“债权人只要充分行使自己在公司清算程序中的权利，便能够在最大程度上保护自己的合法权利，不应该会出现找不到合法的债务主体的情况” 。将公司清算制度看作是了结公司所有法律关系、全面保护交易相对人权益的仙丹妙药，并主张公司清算后经过注销即所有法律关系归于消灭的观点，有着太多的理想主义的色彩。事实上，公司清算制度的确不能承受如此之重，我们必须对既有的公司清算制度的价值功能进行必要的检讨。
我国《公司法》第186条规定，“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上发布公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报债权”。我国《破产法》第14条规定，“人民法院应当自裁定受理破产申请之日起二十五日内通知已知债权人，并予以公告”。这些规定是公司普通清算和破产清算过程中保护债权人利益的关键性条款。但是这些规定并非能保证“不应该会出现找不到合法的债务主体的情况”不发生。理由如下:
1、有些公司存续期间较长，经营业务复杂，债权人众多，不能全面知晓债权人或者准确知晓债权人的联系方式，这必然导致公司在清算时不能有效通知已知债权人申报债务，致使债权人漏报债务，无法实现债权利益；
2、有些公司帐务管理混乱，公司业务记载一盘散沙，也会出现不能有效通知债权人的情形，致使债权人漏报债权，无法实现债权利益。
3、有些公司对是否对外负债，判断不清。商业社会中各种债权债务关系形成绝非都像借款关系那么简单。在某些情况下，判断是否形成债权债务关系，是一个复杂的问题，可能相关专家亦不可能断然认定。对于一般企业而言，不能准确认定债权债务关系的情形是普遍存在的。因此，由于对负债性质认定的不同，也可能导致公司不能有效通知已知债权人的情形发生，致使债权人漏报债权，无法实现债权利益。
4、公司清算过程中可能产生侵犯债权人利益的行为。公司清算过程中，清算义务人和清算组成员、或其他债权人均可能违法侵犯相关债权人的利益。由于法律没有规定清算过程中产生的相关责任如何解决，而这些侵权行为往往又是恶意的，被侵害利益的人更不会被通知申报权利，因此，这些侵权行为产生的责任很少能在清算程序中解决，即公司清算完毕注销后，相关被侵害人的利益仍未得到救济。
5、公司清算时，还有很多或有债权不能解决。本文在前言部分提到的案例中叙明的情况以及已出售的商品的产品责任、已售房地产项目的保修责任等均属于清算时不能解决的或有债权情况。公司清算完毕后，如果发生产品责任或者房地产的保修责任，则相关权利人会因为公司已经清算完毕被注销后，没有责任主体，无法主张权利。
6、现实中，公司的清算公告制度存在重大弊端，不能有效通知已知债权人申报债权。而有些投资者也往往利用公告制度的缺陷，故意“装傻”，将已知债权人视为未知债权人，以一纸公告应付了事，进而达到逃避承担债务的目的。
上述情况的存在表明，即使债权人有千般本事、万分谨慎，也无法避免上述情况的发生。现实中，债权人会经常因为上述情形的发生而告状无门，求债无路，只能自认倒霉。
综上阐明，公司清算制度不是保护公司债权人利益的灵丹妙药，不应是确保公司债权人利益不受损害的最后防线。笔者认为公司清算制度能够承担的价值功能为：公司终止前，确保公司债权人利益不受损害的重要一环而非最后防线，在这一过程中，希望通过清算能够最大程度解决公司与相关债权人之间的债权债务关系，平衡投资人与债权人之间的利益，进而有效遏制公司的法人人格被滥用现象的发生，确保公司有序退出市场交易。这一结论是在对既往理想主义模式下公司清算制度的进行检讨后做出的。既然公司清算制度不能全面保护公司的债权人的利益，那么就必须引进新的制度体系来弥补它功能不足。笔者认为，公司清算是公司注销前保护债权人利益的关键一环，对于公司经过清算并注销后如何保护债权人利益，应当确立新的责任承担制度，将该制度作为公司清算制度价值功能的补充者，只有这样，才能全面、公平的保护公司债权人的利益，维护交易的安全。
三、是规范公司诚信，促进市场经济和谐发展的必需
现代社会中，公司是自然人以外最主要的民事主体，公司的行为对社会发展起着不可估量的作用。公司在促进社会发展、创造社会财富、承担社会责任方面的积极作用是公司作用的主流。但是不可否认的是，公司也常常成为危害社会经济发展、阻碍社会进步的罪魁。现代社会中，公司并购成为一种时尚，通过并购，社会产生了越来越多的公司帝国。这些公司帝国不仅掌控巨额的社会财富，甚至在经济领域垄断某一区域乃至全球的市场，而且越来越多的公司已成为社会政治背后的实际操控者，公司在通过着自己的力量改写着人类历史的片段。公司的这种巨大的影响力要求人民必须重视对公司诚信的关注。社会主体诚信的建立，无外乎两种方式，一种是积极主动地倡导，通过教育手段呼吁社会主体的诚信意识，提高主体的道德情操，另一种是对不诚信的行为予以规制，通过规制发挥法律和道德的指引作用，消除社会主体存在的侥幸心理，引导他们建立起诚信做事的良好习惯。
毋庸置疑，公司法人制度的建立是人类社会最伟大的发明之一。但是任何制度都不是绝对完美的。当我们热情讴歌公司法人制度的巨大优越性时，我们也必须认识到这种制度同样是一把锋利的双刃剑，其在促进社会经济进步、创造财富的同时，也在锋利割杀着商业社会中善良的交易对方。公司的独立法人人格及股东、公司责任的有限性在吸引和保护投资者的同时，往往也成为投资者大玩金蝉脱壳、空手套白狼，恶意利用公司法人人格逃避责任，损害交易相对方利益的法宝。为了遏制公司法人制度的弊端，立法者可谓是费尽心机。公司立法中确立的资本真实、充实制度、禁止抽逃注册资本制度、“公司法人人格否认制度”，都是立法者为了纠正公司法人人格弊端所采取的防治措施。但是现实的司法实践告诉我们，这些制度还不能成为遏制投资者滥用公司法人人格、恶意逃债的万能钥匙。目前在中国的经济生活中，项目公司（尤以房地产公司为多）的大量存在就是最好的实例。项目公司通常是做一个项目就“死亡”，股东分完项目利润后再重新注册公司，而这种效果是股东只享受利益却不担责任。以房地产开发为例，项目开发导致的或有责任有时是多年之后才能发生的（如保修责任），项目开发完毕后即注销公司可以使得投资者轻而易举的逃避掉应当承担的法律责任。这一现象对其他行业也产生了巨大的“启发效应”，其他领域项目公司也是遍地存在，项目完毕，公司注销，投资者分享收益盛宴，而相关消费者在受到损失时却因项目公司被注销而告状无门，只好自认倒霉。很显然这种现象是法律蕴涵的公平与正义所不能容忍的，是社会的良知所不能容忍的。因此，必须打破传统观念，确立公司注销后的法律责任的承担制度，遏制公司借助注销公司的手段来逃避债务的行为，规范公司诚信经营。公司的趋利性决定，公司的诚信不可能百分之百的基于公司的良好道德情操而自觉建立，公司诚信制度的建立需要法律明确规定不诚信行为的法律后果，使得公司清楚此种不诚信行为的违法代价，进而基于对法律敬畏而诚信经营。
四、是与国际先进立法和国内其他部门立法实践进行必要协调之需
中国传统的公司法理论和立法均认同，公司在履行了清算程序办理了注销登记后，则公司法人资格终止。公司办理注销登记意味着公司作为一个具有独立法人人格的拟制生命体的消亡，也意味着公司作为一个民商事主体因为终止而彻底退出市场交易，其不能继续享有相应的权利，也不再承担任何义务与责任。
司法实践中更是认为，公司在经过注销后，其法律人格已经灭亡。由此，其本身自然不再成为任何责任的承担体，其存续期间所产生的责任自然也应是“人死账烂”。笔者在第一章引用的案例就印证了这一观点。本文上述已经阐明我国的民事法律体系以继承制度为媒介建立了自然人死亡后的法律责任承担体系，已经否认了“人死账烂”的观念。因此，笔者认为，公司法实践中也应当纠正“人死账烂”的观点。而且，我们必须看到公司作为组织体的消亡与自然人的死亡的还是有着很大区别的。那就是公司消亡后，其组成元素并非如同人的血肉一样灰飞烟灭，作为组成元素的股东（无论股东是自然人还是组织体均不受影响）通常大量的独自存续。反观，公司存续期间的意志的产生，并非来源于公司的本身，而是公司股东意志的结晶。由此，公司的债务和责任的产生也与股东的意志存在不可分割的必然联系。因此，从公司的责任根源于股东的意志和利益、公司的消亡不影响股东的存在的客观情况来看，股东对公司注销后产生的债务不能就此袖手旁观，其应当承担责任。事实上，我国香港地区的公司法的立法实践已经否认了公司注销后基于法人人格的灭失即产生“人死账烂”的法律后果的论点。香港立法局1984年颁布的《公司条例》第155条规定，（一）凡遇公司举办结束，所有过去及现在股东同人对于公司资产，须负摊派债款之责，其数额若干，以足支付公司债项，责任，举办结束之诉费及费用，暨为调整摊派人相互间之权益等，但须遵照本条（二）项之规定与下列各项之限制办理--（甲）在结束前终止为股东达一年或以上股东同人，不须负摊派之责。（乙）过去股东同人对于公司在其人终止为股东后所成立之债务或责任，不须负责。(丙）过去股东同人不须负摊派之责，但法庭认定现在所有股东同人无力遵照本条例之规定担摊派之责任者不在此限。……（三）凡有股本之担保有限公司举办结束，该公司各股东同人除遇公司结束时对于公司资产负担出资若干金额之外，其所占股份如有尚未缴足股款者，须负责摊派补足之。由此，香港的公司立法实践表明，公司举办结束（终止）后，其股东应当对公司的债务负有摊派之责 。由此可见，香港的公司立法已经对公司注销后法律责任的承担问题做出了明确细致的规定，值得大陆公司法借鉴。
此外，法律制度极为发达的英国和美国也均在立法实践中主张公司终止后还需对公司的债务做出安排。例如《英国清算法》规定，公司通常自登记之日起三个月后解散；应利害关系人申请，可延迟解散（《英国清算法》第210、205条），法院有权在公司解散后12年内随时宣布解散无效（《英国清算法》第651条）.为解决公司解散后的法律问题，防止公司将解散作为逃避责任的手段，美国州法律规定，公司在解散之后仍存续一段时间，以便人们可就解散之前的权利主张起诉公司（注英美法系的解散与大陆法系的公司终止是同一个概念） 。
由此可见，国际上法律制度发达的国家（地区）已经在公司法立法实践中确立相关制度，来解决公司注销（终止）后的法律责任问题。自改革开放以来，外商在中国投资的比重逐年增加，外商在中国投资设立了数量众多的企业，截至2006年底，中国共有外商投资企业27.5万户 。中国企业也大举展开境外投资,截至2006年底，中国5000多家境内投资主体共在全球172个国家（地区）设立境外直接投资企业近万家，对外投资累计净额达到906.3亿美元 。中外经济高速融合的结果使得中国在立法方面越来越注重与发达国家（地区）的先进法律制度的对接。中国近年来制定、不断修改完善《公司法》、《证券法》、相关知识产权法律、外商投资的法律不仅是中国经济发展的客观要求，也是积极与世界发达国家（地区）的先进法律制度相协调的结果。2001年11月份，中国加入世界贸易组织以来，更加注重与世界贸易法律规则进行对接，已经修改完善了很多法律规范。既然，公司注销后法律责任制度已经为国际上法律制度发达的国家和地区的公司立法所确立，且具有较大的实践意义，因此，中国公司立法也应当借鉴该种制度，在公司法体系中确立公司注销后的法律责任制度，加强与国外和地区先进法律制度的协调，减少与国外（地区）法律制度的实体冲突，更好的为吸引外资和开展境外投资服务。
在我国公司法司法实践领域中坚持公司法人人格终止导致公司“人死账烂”观点的同时，我国刑事法律制度却采用了更加务实的态度来解决公司终止后相关刑事责任的追究问题。最高人民检察院《关于涉嫌犯罪单位被撤销注销吊销营业执照或者宣告破产的应如何进行追诉问题的批复》中阐明：“涉嫌犯罪的单位被撤销、注销、吊销营业执照或者宣告破产的，应当根据刑法关于单位犯罪的相关规定，对实施犯罪行为的该单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究刑事责任，对该单位不再追诉”。根据该文件的规定，在单位犯罪中并不能因为单位的终止而豁免其行为所产生的刑事法律责任。既然我国的刑事立法已经明确规定公司注销后仍然要根据情况追究相关刑事法律责任，那么中国的公司法立法体系就十分必要对公司注销后法律责任的承担问题做出规定。只有这样，才符合国家法制统一的立法指导理念。
葫芦岛市地方财力建设的房屋和市政基础设施工程施工无标底招标投标暂行办法
葫芦岛市地方财力建设的房屋和市政基础设施工程施工无标底招标投标暂行办法
葫芦岛市人民政府令
第86号
《葫芦岛市地方财力建设的房屋和市政基础设施工程施工无标底招投标暂行办法》业经2005年8月19日葫芦岛市第3届人民政府第10次常务会议通过，现予以公布，自公布之日起施行。
代市长 孙兆林
二○○五年十月六日
葫芦岛市地方财力建设的房屋和市政基础设施
工程施工无标底招投标暂行办法
第一章 总 则
第一条
为建立统一开放和竞争有序的市场秩序，规范建设项目施工招标投标行为，维护招标投标当事人的合法权益，根据《中华人民共和国招标投标法》及《辽宁省招标投标管理办法》等有关规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本市利用地方财力建设的房屋建筑和市政基础设施工程施工（以下简称工程施工）实行无标底的招标投标活动，适用本办法。
第三条
本办法所称的无标底，是指招标人不设标底，但根据不同的建设工程项目可采取设定投标控制价，或按几个投标人报价的平均值作为评标基准价，或经评审的投标文件中最低报价中标的招投标活动。
第四条 工程施工无标底招标投标活动遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则，坚持以下制度：
（一）招投标信息全过程公开制度。所有工程施工无标底招投标信息全过程集中公开，实行网上发布招标公告、资格预审公告及结果、中标候选人公示、中标结果、监督执法等全过程信息。
（二）中标候选人公示制度。工程施工无标底招投标完成评标后，中标候选人须在辽宁建设工程信息网上公示3个工作日，投标人或者其他利害关系人认为存在违法行为的，可以依法向有关行政监督部门投诉或举报。
（三）招投标违法案件联合查处制度。工程施工无标底招投标，其举报投诉案件，由市建设、监察等部门及有关机关联合调查处理。
（四）工程施工无标底招投标监察制度。相关部门发现违法违规行为的，可暂停办理相关手续，并依法及时调查处理。
第五条
工程施工无标底招标投标活动，依法由招标人负责。任何单位和个人不得以任何方式非法干涉工程施工无标底招标投标活动。招标投标活动不受地区或者部门的限制。
第六条 工程施工无标底招标投标活动必须统一进入有形建筑市场，有关部门集中办理有关手续，并依法实施监督。
第七条 建设行政主管部门按照职责分工，对辖区内工程施工无标底招标投标活动实施监督，依法查处工程施工无标底招标投标活动中的违法行为。
第二章 招 标
第八条 招标人是依法提出施工招标项目、进行招标的法人或者其他组织。
第九条 依法必须招标的工程建设项目，应具备下列条件才能进行施工招标：
(一)招标人已经依法成立；
(二)按照有关规定需要履行项目审批手续的，已经履行审批手续；
(三)招标范围、招标方式和招标组织形式等应当履行核准手续的，已经核准；
(四)有相应资金或资金来源并已落实；
(五)有招标所需的设计图纸及技术资料。
第十条
依法必须进行施工招标的工程建设项目，按工程建设项目审批管理规定，凡应报送项目审批部门审批的，招标人必须在报送的可行性研究报告中将招标范围、招标方式、招标组织形式等有关招标内容报项目审批部门核准。
第十一条利用地方财力的建设项目，凡单项工程建筑面积在1000平方米（含 1000平方米
）以上或投资额估算价在100万元（含100万元）以上必须依法公开招标。
第十二条 依法必须进行施工招标项目的招标公告，应当在国家指定的报刊和信息网络上发布。
第十三条 招标公告或者投标邀请书应当至少载明下列内容：
(一)招标人的名称和地址；
(二)招标项目的名称、内容、规模、资金来源；
(三)招标项目的建设地点、工期和工程质量要求；
(四)获取资格预审文件和招标文件的地点和时间；
(五)对资格预审文件和招标文件收取的费用；
(六)对投标人的资质等级的要求。
第十四条 招标人应当按招标公告或者投标邀请书规定的时间、地点出售资格预审文件或招标文件。
自资格预审文件或者招标文件出售之日起至停止出售之日止，最短不得少于5个工作日。
第十五条
在招标投标过程中应当剔除资格条件不适合承担或履行合同的潜在投标人或投标人，招标人(招标代理机构)必须严格对投标申请人进行资格审查。
资格审查可以采用资格预审的办法。
第十六条 招标人应当在资格审查文件中载明资格审查的条件、标准和方法。
招标人不得改变载明的资格条件或者以没有载明的资格条件对潜在投标人或者投标人进行资格审查。
第十七条 资格审查应主要审查潜在投标人或者投标人是否符合下列条件：
(一)具有独立订立合同的权利；
(二)具有履行合同的能力，包括专业、技术能力，设备状况、管理能力、经验、信誉和相应的从业人员；
(三)没有处于被责令停业，投标资格被取消，财产被接管、冻结，破产状态；
(四)具有良好的财务状况，包括年平均营业额或合同额、财务投标能力、流动资金、信贷能力、流动资产与负债比值等；
(五)近3年内没有骗取中标和严重违约及重大工程质量问题；
(六)没有挂靠其它施工单位，或从其它单位通过转让或租借的方式获取资格或资质证书；
(七)法律、行政法规规定的其它资格条件。
资格审查时，招标人不得以不合理的条件限制、排斥潜在投标人或者投标人，不得对潜在投标人或者投标人实行歧视待遇。任何单位和个人不得以行政手段或者其它不合理方式限制投标人的数量。
第十八条
经资格预审后，招标人应当向资格预审合格的潜在投标人发出资格预审合格通知书，告知获取招标文件的时间、地点和方法，并同时向资格预审不合格的潜在投标人告知资格预审结果。资格预审不合格的潜在投标人不得参加投标。
第十九条．招标人自行办理施工招标事宜的，应当在发布招标公告或者发出投标邀请书的5日前，向工程所在地县级以上地方人民政府建设行政主管部门备案，并报送下列材料：
（一）按照国家有关规定办理审批手续的各项批准文件；
（二）《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》
第十一条所列条件的证明材料，包括专业技术人员的名单、职称证书或者执业资格证书及其工作经历的证明材料；
（三）法律、法规、规章规定的其他材料。
招标人不具备自行办理施工招标事宜条件的，建设行政主管部门应当自收到备案材料之日起5日内责令招标人停止自行办理施工招标事宜。
第二十条 招标代理机构应当在招标人委托的范围内承担招标事宜。招标代理机构可以在其资格等级范围内承担下列招标事宜：
(一)拟订招标方案，编制和出售招标文件、资格预审文件；
(二)审查投标人资格；
(三)组织投标人踏勘现场；
(四)组织开标，协助招标人定标；
(五)草拟合同；
(六)招标人委托的其他事项。
招标代理机构不得无权代理、越权代理，不得明知委托事项违法而进行代理，不得接受同一招标项目的投标代理和投标咨询业务，不得转让招标代理业务。
第二十一条 招标人根据施工招标项目的特点和需要编制招标文件。招标文件一般包括下列内容：
(一)投标邀请书；
(二)投标人须知；
(三)合同主要条款；
(四)投标文件格式；
(五)工程量清单；
(六)技术条款；
(七)设计图纸；
(八)审查标准和方法；
(九)投标辅助材料。
第二十二条
招标人应当确定投标人编制投标文件所需要的合理时间，自招标文件发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止，最短不得少于20天。
第三章 投 标
第二十三条 凡依法登记注册、具备相应资质的施工企业，均可报名参加投标。
第二十四条
投标人在取得资格预审后，应当按照招标文件的要求编制投标文件。投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应，投标人根据招标文件载明的项目实际情况，拟在中标后将中标项目的部分非主体、非关键性工作进行分包的，应当在投标文件中载明。
第二十五条
招标人可以在招标文件中要求投标人提交投标保证金。投标保证金除现金外，可以是银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。投标保证金由招标人按照工程量合理确定，一般不得超过投标总价的2%，但最高不得超过80万元人民币。投标保证金有效期应当超出投标有效期30日。投标人应当按照招标文件要求的方式，将投标保证金提交给招标人；投标人不按招标文件要求提交投标保证金的，该投标文件将被拒绝，作废标处理。
第二十六条
投标人应当在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，将投标文件密封送达投标地点。招标人收到投标文件后，应当向投标人出具标明签收人和签收时间的凭证，在开标前任何单位和个人均不得开启投标文件。
第二十七条 在确定中标人之前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。
第二十八条 下列行为均属投标人串通投标报价：
(一)投标人之间相互约定抬高或压低投标报价；
(二)投标人之间相互约定，在招标项目中分别以高、中、低价位报价；
(三)投标人之间先进行内部竞价，内定中标人，然后再参加投标；
(四)投标人之间其它串通投标报价的行为。
第二十九条 下列行为均属招标人与投标人串通投标：
(一)招标人在开标前开启投标文件，并将投标情况告知其他投标人，或者协助投标人撤换投标文件，更改报价；
(二)招标人向投标人授意招标有关内容；
(三)招标人与投标人商定，投标时压低或抬高标价，中标后再给投标人或招标人额外补偿；
(四)招标人预先内定中标人；
(五)其它串通投标行为。
第四章 开标、评标和中标
第三十条 开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行；开标地点应当为招标文件中确定的地点。
第三十一条 开标由招标人(招标代理机构)主持，并在有关行政部门的监督下进行：
(一)由投标人推选的代表检查投标文件的密封情况。经确认无误后，由有关工作人员当众拆封，投标人当众唱标；
(二)唱标应按报送投标文件时间先后的逆顺序进行，当众宣读的内容要与投标书的内容相符，不得改变和发挥。如发现唱标内容与投标书正本内容不一致的，应以投标书正本内容为准；
(三)开标过程应当记录，并存档备查。
第三十二条评标由招标人依法组建的评标委员会负责，评标委员会应当按照招标文件中确定的评标标准和方法，对投标文件进行评审和比较，向招标人提出书面评标报告，并推荐合格的中标候选人。
第三十三条评标可以采用综合评估法、经评审的最低投标价法。采用综合评估法的，应当对投标文件提出的工程质量、施工工期、投标价格、施工组织设计或者施工方案、投标人及项目经理业绩等，能否最大限度地满足招标文件中规定的各项要求和评价标准进行评审和比较。采用经评审的最低投标价法的，应当在投标文件能够满足招标文件实质性要求的投标人中，评审出投标价格最低的投标人。但投标报价明显低于其他投标人投标报价的，有可能低于企业成本的，该投标人应提供投标报价说明及相关报价依据，经评标专家组评审比较后认定。其具体的评标办法由建设行政部门另行制定。
第三十四条中标人的投标应符合下列条件之一：
（一）能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准；
（二）能够满足招标文件的实质性要求，并且经评审的投标价格最低；但是投标价格低于成本的除外。
第三十五条 依法必须进行施工招标的项目，招标人应当自发出中标通知书之日起15日内，向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告。
第三十六条
招标人和中标人自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其它协议。
第三十七条
中标人不与招标人订立合同的，投标保证金不予退还并取消其中标资格，给招标人造成的损失超过投标保证金数额的，应当对超过部分予以赔偿。招标人无正当理由不与中标人签订合同，给中标人造成损失的，招标人应当给予赔偿。
第三十八条
招标文件要求中标人提交履约担保的，中标人应当提交。履约担保可以采用银行保函、履约保证金或担保公司担保书的方式，也可以采用同业担保方式
(由实力强、信誉好的企业为其提供履约担保)。采用担保书或同业担保方式的，按合同价的20％提交履约担保；采用履约保证金或银行保函方式的，按合同价10％提交履约担保。中标人不履行合同义务的，无权要求返还履约保证金或其他形式履约担保金。招标人要求中标人提交履约担保的，应当同时向中标人提供支付担保。招标人支付担保可以采用银行保函或担保公司担保书的方式，现阶段可实行分段(银行保函和担保公司担保书分别按合同价的10％和20％提供担保)滚动担保。本段清算后进入下段，违反的中标人可依据担保合同，要求担保人承担支付责任。
第三十九条 招标人与中标人签订合同后5个工作日内，应当向未中标人退还投标保证金。
第五章 附 则
第四十条 凡工程施工未实行无标底招标投标活动的， 由有关行政部门责令重新组织招标投标。
第四十一条 招标人应当统一进入有形建筑市场招标而未进入的，有关行政部门应当责令其依法重新招标。
第四十二条
在招标投标活动中出现的违法违规行为，有关行政部门和项目审批部门按照《中华人民共和国招标投标法》及其配套法规、规章规定予以处罚。
第四十三条 本办法应用中的具体问题由市城乡建设委员会负责解释。
第四十四条 本办法自公布之日起施行。
