国家国有资产管理局、财政部、国务院清产核资领导小组办公室关于印发《关于清产核资中全民所有制企业、单位对外投资的清理和界定的暂行规定》的通知
作者:法律资料网 时间:2024-06-26 17:48:00 浏览:9521
来源:法律资料网
国家国有资产管理局、财政部、国务院清产核资领导小组办公室关于印发《关于清产核资中全民所有制企业、单位对外投资的清理和界定的暂行规定》的通知
国有资产管理局等
国家国有资产管理局、财政部、国务院清产核资领导小组办公室关于印发《关于清产核资中全民所有制企业、单位对外投资的清理和界定的暂行规定》的通知
1992年11月10日，国家国有资产管理局等
国家国有资产管理局、财政部、国务院清产核资领导小组办公室关于印发《关于清产核资中全民所有制企业、单位对外投资的清理和界定的暂行规定》的通知
各有试点任务的省清产核资领导小组办公室，国务院有试点任务的部、委、总公司清产核资领导小组办公室：
为了推动清产核资工作的开展，根据国务院清产核资领导小组印发的《清产核资总体方案》（试行）、《清产核资办法》（试行），我们制定了《关于清产核资中全民所有制企业、单位对外投资的清理和界定的暂行规定》，现印发给你们，在清产核资试点工作中执行。试行中问题、情况和建议，请及时告知我们。
附件：关于清产核资中全民所有制企业、单位对外投资的清理和界定的暂行规定
为了在清产核资中认真做好国有资产的清查和所有权界定工作，严格划清财产关系，加强相应的管理工作，根据国家有关法律、法规和《清产核资办法》（试行），现对全民所有制企业、单位有关对外投资的清理和所有权界定工作规定如下：
一、全民所有制企业、单位对外投资是指全民所有制企业、事业单位、国家机关、政党机关、社会团体、军队和武警等（以下简称“全民企业、单位”）以资金、设备、技术、土地、厂房、物资等对各类合资、合营、合作、联营、股份制、集体及其他企业、单位投入资产并获取收益的行为。
二、在清产核资中，各全民企业、单位在对企业单位本身各项资产和资金进行全面清查核实的同时，要对其投入于各类合资、合营、合作、联营、股份制、集体及其他企业、单位的资产和资产增殖进行清理，对所有权进行界定，核实在各企业单位的股权或者资本金份额，把应属国有的资产都纳入资产管理范围。
三、在清产核资中，全民企业、单位对外投资清理和所有权界定的工作程序是：
（一）全民企业、单位的各项对外投资，由全民企业、单位首先进行清理和界定，上级主管部门清产核资办公室负责督促和检查。
（二）全民企业、单位的各种对外投资清理和界定已清楚属于国有资产的部分，按财务隶属关系报同级国有资产管理部门认定。
（三）经认定的国有资产，按统一制定的统计表格进行分类统计，由企业、单位的主管部门审核汇总，由同级国有资产管理部门认定，报本级政府清产核资办公室批复，纳入清产核资工作程序。
四、在清产核资中，全民企业、单位各项对投资清理和界定的范围包括：
（一）中外合资、合作企业要查清中方原始投资的国有股份和资本金数额及增殖部分。
（二）股份制企业要清理国家股份和国有法人股份及增殖部分。
（三）其他各类企业均要清理和界定国有资产原始投入和资产增殖，确定按资产份额分配的各项权益。
五、在清产核资中，全民企业、单位对外投资清理和界定的工作要求和方法：
（一）全民企业、单位和企业主管部门要抽调业务水平较高、熟悉政策和原则性较强的同志组成专门小组，按照国家有关政策规定进行。
（二）所有权界定工作要以事实为依据，以法律为准绳，按照全民企业、单位实际的资金投入和资产增殖，逐项划清对其他企业、单位投入的国有资产数量或者份额，把一切应属全民所有的财产，按规定的认定手续界定为国有资产。
（三）对一时界定不清性质的资产，可作为待界定资产，单独记帐反映，由国有资产管理部门会同有关部门在清产核资后期，专门组织力量界定。
六、在清产核资中，全民企业、单位对外投资的清理和所有权界定，除国家有关法规规定外，具体意见如下：
（一）全民企业、单位以资金、设备、技术、厂房、土地使用权、物资等投入其他企业、单位、其原投资及投资部分的增殖均属国有资产。
（二）全民企业、单位对其他企业、单位的投入，凡投入时没有约定是投资或者债权关系的，可由双方重新协商确定，分别按投资或者债权关系处理。
（三）全民企业、单位以借款或租用形式等支持其他企业、单位发展，凡没有还本付息或者未按成本收取租金的，通过清查应当由借方或者租用企业还本付息或者按成本清算租金。
1、按国家有关规定，全民企业、单位为举办集体企业，在开办初期借给使用的周转金，凡两年后未归还的，要按不低于同期银行贷款利率进行清算和收取占用费；
2、其他企业、单位使用全民企业、单位的土地，未按规定缴纳土地费的，均应进行清理，并按规定办理土地使用权出租手续，实行有偿占用。
（四）全民企业、单位在举办和支持有关企业发展过程中采取下列办法转移全民企业利润，有关企业、单位从中获益形成的资产为国有资产。
1、全民企业将重要生产资料供应业务和紧缺商品批发业务，划归有关企业、单位经营的；
2、全民企业自身经营微利或亏损产品，而将高利产品交给有关企业、单位经营的；3、全民企业让有关企业、单位经营其产品或者供应原料，双方拨交价格和等级未按正常市场价格或国家规定价格核算的。
（五）全民所有制企、事业单位，将本企业、单位的生产车间、部门无偿划归其他企业、单位经营，其资产及其相应的增殖部分属国有资产。
（六）新建的企业、单位，开办和建设资金完全以全民企业、单位名义贷款筹措的，其经营积累形成的资产属于国有资产。
（七）各企业、单位在发展过程中，使用银行贷款、国家借款等借贷资金，凡是由政府机构、全民企业、单位担保，并实际履行担保人连带责任的，政府机构、全民企业、单位应予追索清偿或经协商转为投资。
（八）全民企业、单位对其他企业、单位投资，按照投资分额应取得的资产收益留用于继续发展的，均属于再投入性质，其留用的收益及其应得的增殖属于国有资产。
（九）其他企业、单位财产由全民企业、单位实际使用，凡全民企业、单位已经补偿过的，其所有权属于国有资产。
（十）全民企业、单位以大修理基金等递延资产结余和工资基金、福利基金、奖励基金等消费性质资金结余投资于其他企业、单位购建形成的资产，应视同全民企业、单位法人对外投资。
七、全民企业、单位与集体企业之间，要严格划清不同所有制之间的财产关系，坚持“等价交换”和“有偿使用”的商品经济原则。经所有权界定后，对于集体企业中明确属于国有资产，仍留在集体企业中继续使用，企业的集体所有制注册性质也不改变，集体企业享有各种待遇不变，但应采取相应措施，把这一部分国有资产的产权及其收益很好地管理起来。
八、全民所有制企业、单位对有关企业、单位使用的国有资产，原则上可采用以下几种方式进行处理：
1、留在原企业、单位继续使用，全民企业、单位按规定收取国有资产应得收益；
2、实行租赁经营，由全民企业、单位收取租金；
3、实行有偿转让，由双方签定合同，分年向全民企业、单位付清；
4、作为全民企业、单位出资与其他企业、单位联营，按联营性质的有关规定办理；
5、作为全民企业、单位的国有法人股，按股份制企业进行管理，并参与分红；
6、对属于安排残疾人就业等社会福利性质的集体企业占用的国有资产，可以继续无偿使用。
九、全民企业、单位对其他企业、单位的投资和再投入，经清理后各全民企业、单位必须按照财产关系和双方的协议，逐年与其他企业、单位进行清算。
对于在清产核资中未按规定对投入其他企业、单位的资产进行清理、界定和清算，或者今后发生新的财产关系不清问题，应依法追究领导者和当事者的责任。
十、在清产核资的所有权界定工作中，各企业、单位如果对同级国有资产管理部门对国有资产的认定结果有争议，可向上一级国有资产管理部门申请复议。对复议结果仍不服的，对同属全民所有制的不同企业法人之间的争议由相应级次的政府国有资产管理部门裁决后执行，对不同所有制之间的企业法人争议可按司法程序解决。
云南省政府参事工作规定
云南省人民政府
云南省政府参事工作规定
（2013年7月4日云南省人民政府第13次常务会议审议通过 2013年7月19日云南省人民政府令第185号公布 自2013年10月1日起施行）
第一条 为了规范和加强政府参事工作，保障参事依法履行职责，发挥参事参政议政、建言献策、咨询国是、民主监督、统战联谊的作用，根据国务院《政府参事工作条例》（以下简称《条例》），结合本省实际，制定本规定。
第二条 本省行政区域内的政府参事工作，适用《条例》和本规定。
第三条 省人民政府参事工作机构主管省人民政府的参事工作；州（市）人民政府设立的参事工作机构主管本级人民政府的参事工作。省人民政府参事工作机构指导州（市）人民政府参事工作机构的工作。
第四条 参事实行聘任制。省人民政府参事由省长聘任，州（市）人民政府参事由州（市）长聘任。
第五条 参事从本行政区域内符合条件的机关、企业事业单位在职人员以及其他社会组织人员中选聘。
参事主要从民主党派成员和无党派人士中选聘，也可以从中国共产党党员专家学者中选聘。
省和州（市）人民政府参事的人数，由本级人民政府根据工作需要确定。
第六条 参事应当符合《条例》第五条规定的条件及下列条件：
（一）热爱参事工作，具有较强的事业心和社会责任感；
（二）熟悉经济社会发展情况；
（三）在所从事专业领域具有较高的知名度；
（四）具有较强的调查研究能力，能独立完成参事建议和调研报告。
参事的首聘年龄和任职的最高年龄依照《条例》第五条规定执行。
首聘参事适用55周岁退休规定的，应当在其达到国家规定的退休年龄前完成聘任程序。
参事属省管或者州（市）管干部的，其任职的最高年龄不得超过本省省管或者州（市）管干部任职的最高年龄。
第七条 聘任参事应当依照《条例》第六条规定的程序及下列程序：
（一）参事工作机构会同有关部门根据《条例》第五条和本规定第六条规定的条件，在推荐参事人选的范围内，按照本级人民政府确定的参事人数，研究确定参事考察人选。推荐参事人选是民主党派成员和无党派人士的，会同统战部门研究确定；是中国共产党党员专家学者的，会同组织部门研究确定。在参事考察人选确定后即进行考察。
（二）本级人民政府审定参事聘任人选后，印发聘任决定，适时举行聘任仪式，由本级人民政府主要负责人签署并颁发聘任书。
（三）向社会公布参事名单。
第八条 参事首聘任期届满依照《条例》第七条规定续聘的，续聘任期不超过两届。
参事续聘人选一般由参事工作机构提出。
参事首聘任期届满或者续聘任期届满不再续聘的，自然离任。
第九条 参事应当履行《条例》第十条规定的职责及下列职责：
（一）对本行政区域内经济社会发展的重大问题进行调查研究，提出意见和建议；
（二）对本级人民政府拟作出的重大决策提出意见和建议；
（三）履行对本级人民政府及其部门工作进行监督的职责，注重反映实际情况和问题，实事求是提出意见、建议和批评；
（四）密切联系社会各界，客观反映社会群体的利益诉求；
（五）按照通知要求参加本级人民政府、参事工作机构召开的有关会议或者组织的礼仪、外事、统战联谊等有关活动；
（六）承担本级人民政府、参事工作机构交办的其他事项。
参事履行职责提出意见和建议，主要采取书面提出参事建议和调研报告的形式。
第十条 参事享有《条例》第十一条规定的权利及下列权利：
（一）根据履行职责的需要，向有关单位和个人了解情况；
（二）应邀列席本级人大及其常委会、政协有关会议；
（三）应邀列席本级人民政府全体会议、常务会议或者参加专项工作会议和有关部门的重要会议；
（四）应邀参加本级人民政府组织的重大活动。
第十一条 参事应当履行《条例》第十二条规定的义务及下列义务：
（一）模范遵守宪法、法律、法规和规章；
（二）维护国家的安全、荣誉和利益；
（三）忠于职守，勤勉尽责；
（四）保守工作秘密。
第十二条 参事享受下列待遇：
（一）享受国家和本省规定的工作待遇；
（二）保留原职务级别或者专业技术职称，不占原单位职数；
（三）享受参事个人工作经费补助，其标准由本级人民政府确定；
（四）生活待遇从优给予照顾。
第十三条 设立参事工作机构的人民政府应当为本级人民政府参事工作提供经费保障，根据政府参事工作发展的实际需要，将参事工作经费纳入同级财政预算。
设立参事工作机构的人民政府应当加强本级人民政府参事工作机构建设，配备与参事工作职责和任务相适应的工作人员。
第十四条 设立参事工作机构的人民政府有关部门和下级人民政府应当支持和配合参事的工作，根据参事履行职责的需要，向参事提供有关资料，通报工作情况，协助做好调查研究和参政咨询工作，及时办理参事建议并向参事和参事工作机构反馈办理情况。
第十五条 参事工作机构应当履行《条例》第十五条规定的职责及下列职责：
（一）负责参事活动的组织和管理；
（二）制定本级人民政府参事工作规划，报本级人民政府批准后实施；
（三）督促检查政府领导对参事建议批示的落实情况，向负责办理参事建议的有关单位查询办理情况，跟踪查询并及时反馈参事对政府工作进行监督提出意见、建议和批评的处理情况；
（四）根据参事工作需要，与有关单位建立长期合作机制，建立参事工作联系点；
（五）组织参事开展同国内有关单位、港澳台地区和国外有关研究咨询机构的交流与合作；
（六）组织参事开展或者参加履行职责的学习和培训；
（七）承办参事人选的推荐、考察、首聘、续聘和参事的离任、解聘、辞聘及表彰奖励工作；
（八）负责制定参事履行职责考评的具体办法，对参事履行职责情况进行年度考评。
第十六条 参事的人事关系所在单位应当保障参事的办公用房、办公设备、工作用车、差旅费用和文件材料等工作条件，向参事通报本单位的重要工作部署，安排参事参加本单位的重要会议和活动，为参事依法履行职责提供必要的保障条件。
第十七条 参事的人事关系在党政机关、事业单位、国有企业的，受聘后人事关系仍保留在原单位，原工资及其他待遇不变。
参事任职期间达到国家规定退休年龄的，原则上不办理退休手续；个别因特殊情况提出退休要求的，可以按照有关规定办理。
参事任期届满不再续聘且达到国家规定退休年龄的，由参事的人事关系所在单位按照有关规定为其办理退休手续。
第十八条 参事有下列情形之一的，由参事工作机构报本级人民政府给予表彰奖励：
（一）认真履行参事职责，成绩显著，年度考评连续3年被评定为优秀的；
（二）提出的参事建议被本级人民政府或者其他机关所采纳，为政府科学民主依法决策作出突出贡献或者取得显著经济效益、社会效益的；
（三）有其他突出贡献的。
第十九条 参事在任期内有下列情形之一的，参事工作机构应当及时报本级人民政府主要负责人予以解聘：
（一）不再符合《条例》第五条及本规定第六条规定条件的；
（二）因病或者其他客观原因不能继续履行参事职责的；
（三）本人申请离任的。
第二十条 参事有下列情形之一的，参事工作机构应当报本级人民政府主要负责人予以辞聘：
（一）不依法履行参事职责，年度考评被评定为不称职的；
（二）从事与参事身份不符的活动造成不良后果的；
（三）因违法违纪被处分或者追究刑事责任的。
第二十一条 参事的首聘、续聘、离任、解聘、辞聘、考评结果和表彰奖励，由参事工作机构向参事和参事的人事关系所在单位及有关部门通报。
第二十二条 本规定自2013年10月1日起施行。
工伤争议的若干法律问题
潘伟梁
劳动者与用人单位之间因享受工伤待遇问题引起的争议为工伤争议，在劳动争议中占较大比重。工伤争议从发生争议的原因看，主要有以下三种情况：一是双方当事人对伤残的事实没有异议，但对双方是否存在劳动法意义上的劳动关系存在分歧，由此对受伤一方能否享受工伤待遇产生争议；二是双方当事人对存在劳动关系没有异议，但对发生的伤残是否属于因工伤残存在分歧，由此对受伤一方能否享受工伤待遇产生争议；三是双方当事人对存在劳动关系和因工造成劳动者伤残均无异议，但对劳动者一方的伤残程度存在分歧，由此对劳动者应享受何种工伤待遇产生争议。从争议处理的程序看，根据我国现行的劳动争议处理体制，工伤争议的处理，采取先仲裁后诉讼的审理体制，即当事人应先申请劳动仲裁，只有对仲裁裁决不服的才能向法院起诉。关于工伤争议，以下几个问题值得探讨：
一、关于劳动关系的认定问题
双方当事人之间存在劳动法意义上的劳动关系，是劳动者能够享受工伤待遇的前提条件。实践中，不少工伤争议的争议焦点就集中在双方当事人是否存在劳动关系（下文所称“劳动关系”，均是指劳动法意义上的劳动关系）这一问题上。平时，双方当事人对双方之间属于何种关系往往并不在意，唯以满足自身利益需求为要，但一旦发生伤害事故，由于影响到法律责任的承担问题，双方当事人便会围绕双方是否属于劳动关系发生争执,这在双方未签订劳动合同的情况下时有发生。
在劳动关系认定的问题上，区分劳动关系与劳务关系，是一个难点。尤其是当劳务关系的主体一方是单位，另一方是自然人时，与劳动关系很相近，从现象上看都是一方提供劳动力，另一方支付劳动报酬，因此两者很容易混淆。从理论上讲，劳动关系是劳动力提供者（即劳动者）与劳动力使用者（即用人单位）之间在实现社会劳动过程中产生的关系，具有隶属性；劳务关系是劳动者与用工者之间在提供一次性的或者是特定的劳动服务过程中发生的关系，是平等主体之间的一种关系。但根据理论上的异同区分劳动关系与劳务关系并非易事。可以举一个典型的案例加以说明：某服装企业有一排破旧的工棚需要拆除，即雇用了附近村子里的数名民工来拆，双方言明拆棚工具由民工自行准备，完工后由企业支付给民工报酬800元。在拆棚的过程中，民工李某从棚顶摔下致残，经劳动鉴定为伤残4级。李某向企业提出，要求享受因工致残的待遇。因企业认为与李某双方之间不存在劳动关系，拒绝了李某的要求。李某遂向劳动争议仲裁委员会提请仲裁。本案在劳动仲裁以及法院的一审、二审中分歧很大，焦点问题集中在企业与李某之间是劳动关系还是劳务关系。
关于这一问题，英国法院关于雇员与独立承包人的区别标准值得借鉴。雇员是受雇主雇用的人，独立承包人则是自我雇用的人。在19世纪，英国法院认为，如果某人不仅可以指使他人应该做什么而且可以命令应该怎么做时，前者便是雇主，后者便是雇员；但雇主委托独立承包人工作时，则无权过问其行事方式。这时的法院是用“控制标准”来区别雇员和独立承包人的。随着科技进步和社会日趋专门化，许多雇主实际上已不能命令其雇员按什么方式工作，仅凭这一标准显然已不能进行正确判断。20世纪中叶，英国大法官丹宁（Lord Denning）提出了另一个标准，他认为，雇员所从事的工作是雇主业务的组成部分，而独立承包人的工作虽然也是为该业务做的，但只不过是其附属部分。这个标准在法律上被称为“组织标准”。例如，医院如没有护士便不能称为医院，因此护士是医院的组成部分；而出租车司机相对于乘客而言则只能是独立承包人。“组织标准”存在的问题是对何为“组成部分”很难有一个明确的可操作的定义，因此仅以该标准仍很难进行正确判断。目前，英国法院的做法已不仅仅限于上述两个标准，而是考虑各个相关因素，包括控制和组织的因素，进行综合评判。
我们认为，在劳动关系和劳务关系的区别标准问题上，应重点把握两个方面：
其一，在理论上应采取综合评判的标准。综合评判，应着重考虑以下因素：一是控制因素。看双方当事人是否有隶属关系；二是组织因素。看劳动者一方所从事的工作是否属于另一方作为某一组织生存所必须的业务；三是工具因素。看劳动者一方从事工作所使用的生产工具的归属，如工具属劳动者，往往属劳务关系；四是工时因素。看劳动者一方是否有固定的工作时间，如劳动者的工作时间是固定的，往往属劳动关系；五是报酬因素。如报酬是按月或按周等支付给劳动者，往往是劳动关系；六是假期因素。如劳动者可以享受休假，往往为劳动关系；七是福利因素。如劳动者可以与其他职工一样享受单位福利，往往为劳动关系。
其二，在法律上应采取法律相关规定的标准。这里所谓的法律的相关规定，主要是指劳动法关于适用范围的有关规定。我国现行《劳动法》适用于企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，国家机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者依照《劳动法》执行。可见，对于一般的民事雇用关系（如家庭雇用保姆）等，尚不属于劳动法调整。另外，如单位一方属于非法用人主体的（例如，未经依法登记而从事个体经营的人员），其与被雇用的劳动者之间的关系，也不属于劳动法。这两种情况中，如劳动者一方因工作原因造成伤残的，不能根据劳动法的规定进行工伤认定和享受工伤待遇。
关于上述拆工棚的案例，综合以上劳动关系的认定标准，我们认为，该服装企业与受伤民工李某之间不存在劳动法意义上的劳动关系，李某不能按照劳动法的规定享受因工致残的待遇，而应按照民事诉讼程序寻求法律救济。
二、关于工伤认定问题
在用人单位与劳动者对双方之间存在劳动关系没有异议的情况下，劳动者所遭受的伤害能否认定为工伤，将成为劳动者能否享受工伤待遇的关键。工伤认定，首先要明确认定主体的问题。根据我国《工伤保险条例》的规定，劳动者发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当向劳动保障行政部门提出工伤认定申请，劳动保障行政部门应当自受理工伤认定申请之日起６０日内作出工伤认定的决定。很明显，在一般情况下，认定工伤的权限在劳动保障行政部门，对此，从理论到实践都无异议。然而，当用人单位与劳动者因工伤待遇问题发生争议，劳动者直接申请劳动仲裁的情况下，究竟由谁进行工伤认定以及对认定结论不服如何寻求法律救济的问题，却值得探讨。从现行有关规定看（具体而言，是根据劳动保障部的有关函复），在当事人已申请劳动仲裁的情况下，如双方对是否属于工伤存在分歧，应由劳动仲裁委员会委托劳动保障部门进行工伤认定，并根据委托认定结论作出仲裁裁决；同时，如当事人对劳动保障部门所作的委托认定结论不服，可以提起行政复议或行政诉讼。这一规定中，有两方面的问题颇值商榷。
第一个问题是：劳动争议仲裁委员会是否无权作出工伤认定，而必须委托劳动保障行政部门进行认定？我们认为，答案应该是否定的。理由是：1、我国现行的工伤保险法律以及即将生效的《工伤保险条例》之所以规定由劳动保障行政部门进行工伤认定，与工伤保险的实行不无关系。假如不实行工伤保险，那么就不必由工伤保险基金支付劳动者因工伤残的相关待遇，而完全由用人单位支付，劳动保障行政部门显然无须把住工伤保险基金支付的关口，如双方当事人就是否属于工伤发生争议，直接申请劳动争议仲裁即可，是否有必要由劳动保障行政部门来进行工伤认定，就很值得推敲；2、工伤认定不像劳动能力鉴定那样具有很强的技术性，因此在仲裁程序中，没有必要将工伤认定的职能专属于劳动保障行政部门所有；3、工伤认定属于对劳动者伤残性质的认定，是在查证的基础上所作的一种事实认定，包括双方当事人之间的关系是否属于劳动关系，劳动者所造成的伤残是否因工引起等。劳动仲裁就其性质而言，具有准司法的性质，本身就担负着在查明事实的基础上作出裁决的任务，如果在仲裁程序中，将上述事实的认定权完全交由劳动保障行政部门，劳动仲裁显然将失去应有的意义。
第二个问题是：按照现行规定，劳动争议仲裁委员会应委托劳动保障行政部门作出工伤认定结论，如当事人对委托认定结论不服，究竟能否提起行政复议或行政诉讼？我们认为，答案也应是否定的。理由是：1、根据我国现行的工伤保险法律以及即将生效的《工伤保险条例》的规定，职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，应由所在单位、工伤职工或者其直系亲属等向劳动保障行政部门提出工伤认定申请。因此，一般情况下的工伤认定，属于行政管理相对人依声请的行为；而劳动保障行政部门受劳动仲裁机构委托进行的工伤认定，不属于依行政管理相对人声请而实施的行政行为，显然与一般情况下的工伤认定不同。2、劳动保障行政部门接受劳动争议仲裁委员会的委托作出工伤认定的行为，就其性质而言，属于受托行为，直接对委托人即劳动仲裁机构负责。这种受托行为，应为仲裁机构的仲裁行为所吸收，两者不应是并列的关系。因此，劳动者或用人单位对劳动保障行政部门受委托所作的工伤认定结论不服的，不应另生独立的法律救济途径而允许当事人提起行政复议或行政诉讼。3、有关允许当事人对受委托所作的工伤认定结论不服提起行政复议或行政诉讼的现行规定，已经在实践中造成了混乱，且出现了一些法律上难以解决的问题。允许提起行政复议或行政诉讼，仅仅是赋予了当事人一种权利，不仅当事人是否提起行政复议或行政诉讼尚处于或然状态，而且何时提起也是个未知数。如果当事人在收到仲裁委员会依据委托认定结论所作的仲裁裁决后，均未就该裁决向法院民事诉讼，而是就工伤认定结论提起行政复议或行政诉讼，就有可能出现生效的仲裁裁决与行政复议决定和法院的行政判决相矛盾；如果当事人在收到仲裁委员会依据委托认定结论所作的仲裁裁决后，就该裁决向法院提起民事诉讼，同时又就工伤认定结论提起行政复议或行政诉讼，又可能出现同一法院的行政审判庭和民事审判庭同时审理基于同一事实的工伤案件的情况，甚至可能出现判决相互矛盾的尴尬局面，从而造成案件审理体制上的混乱。
三、关于伤残等级鉴定问题
在双方对存在劳动关系和因工致残均无异议的情况下，伤残等级成为劳动者享受何种工伤待遇的决定因素。确定伤残等级的方式是劳动能力鉴定，然而，谁是有权鉴定机构，又是一个值得研究的问题。
关于劳动能力鉴定的问题，一般有以下三种情况：一是在未进入劳动仲裁或诉讼的情况下，劳动者的伤残程度按规定由劳动能力鉴定委员会进行鉴定；如劳动者或用人单位对鉴定结论不服的，可以向作出该鉴定结论的鉴定委员会申请复议；对复议结论仍然不服的，可以向上一级劳动鉴定委员会申请重新鉴定。二是在劳动关系双方当事人因工伤待遇问题引起争议而进入劳动仲裁程序的情况下，劳动者的伤残程度由劳动争议仲裁委员会委托劳动能力鉴定委员会进行鉴定，并由劳动争议仲裁委员会根据鉴定结论作出裁决；如果劳动者或用人单位对委托鉴定结论不服的，只能向劳动争议仲裁委员会提出申请，由仲裁委员会决定是否重新委托劳动能力鉴定，当事人无权擅自决定进行重新鉴定。从实践中看，在上述两种情况，无论是当事人申请劳动能力鉴定还是劳动争议仲裁委员会委托鉴定，一般均是委托劳动能力鉴定委员会进行鉴定的，对谁是有权鉴定机构没有异议。三是在当事人对劳动仲裁裁决不服而向法院起诉的情况下，法院在委托有关机构进行劳动能力鉴定时，往往会出现委托司法鉴定机构进行劳动能力鉴定的情况，对于法院的这种委托行为，究竟应如何看待呢？对此问题，有不同意见。一种观点认为，法院作为拥有独立审判权的司法机关，理应有权选择鉴定机构；另一种观点认为，法院选择鉴定机构，应受一定限制，只能委托劳动能力鉴定委员会，不宜委托其他机构进行鉴定。这些不同意见，已在实践有所反映，甚至出现了在劳动仲裁程序中仲裁委员会依据委托省级劳动能力鉴定机构所作的鉴定结论作出裁决后，当事人不服诉至某基层法院，基层法院另行委托县级司法鉴定机构重新进行劳动能力鉴定，并依据新的鉴定结论作出判决的案例。
我们认为，就工伤争议案件而言，鉴定结论直接关系到当事人的合法权益，对鉴定机构的选择，必须确定明确的原则，不能随意为之，否则势必造成裁判权行使上的混乱。根据我国《民事诉讼法》第七十二条的规定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当交由法定鉴定部门鉴定；没有法定鉴定部门的，由人民法院指定的鉴定部门鉴定。正确执行《民事诉讼法》，必须明确劳动鉴定委员会是否属于法定鉴定部门。事实上，由劳动能力鉴定委员会对劳动者的伤残程度进行鉴定，在我国法律中有明确规定，原政务院1951年公布、1953年修正的《劳动保险条例》规定，工人与职员因工负伤而致残废者，其残废状况的确定与变更，由残废审查委员会审定。该“残废审查委员会”即为后来之劳动能力鉴定委员会；今年4月颁布、将于明年起施行的《工伤保险条例》也对劳动能力鉴定委员会依法对劳动者的伤残程度进行鉴定作了明确规定。劳动能力鉴定委员会应属法定的鉴定部门。因此，法院在审理工伤争议案件中，对于劳动者伤残程度问题，应当委托法定的鉴定部门即劳动能力鉴定委员会进行鉴定，不应另行委托其他机构鉴定。
